Cependant, les gouvernements ne se contentent pas de créer des lois, ils veillent également à l'application des lois énoncées dans le document qui définit le gouvernement (la constitution).
Lorsque le tribunal compétent détermine qu'un acte législatif ou une loi est contraire à la constitution, il déclare cette loi inconstitutionnelle et la déclare nulle en tout ou en partie.
Selon le type de système juridique, une loi peut être déclarée inconstitutionnelle par n’importe quel tribunal ou seulement par des tribunaux constitutionnels spéciaux habilités à statuer sur la validité d’une loi.
Dans certains pays, le pouvoir législatif peut adopter toute loi, quel que soit son objectif, sans qu'aucun mécanisme ne permette aux tribunaux de la déclarer inconstitutionnelle. Cela peut se produire soit parce que le pays ne possède pas de constitution codifiée à laquelle les lois doivent se conformer, comme au Royaume-Uni et en Nouvelle-Zélande , soit parce que, bien que la constitution soit codifiée, aucun tribunal n'est habilité à invalider des lois sur ce fondement, comme aux Pays-Bas et en Suisse . D'autres recours existent cependant, à l'instar de la Suisse qui permet aux électeurs, par référendum , d'invalider une loi fédérale en soumettant directement à un vote les citoyens la question de sa validité.
Dans de nombreuses juridictions, la Cour suprême ou la Cour constitutionnelle est l'instance juridique suprême qui statue sur la constitutionnalité d'une loi ou d'un acte d'un représentant de l'État. Les constitutions définissent les pouvoirs de l'État ; par conséquent, les constitutions nationales s'appliquent généralement aux seuls actes de l'État. Seul l'État peut donc enfreindre la constitution nationale, sauf exceptions.
Exemples d'actions inconstitutionnelles
Les actions inconstitutionnelles comprennent :
- Actions d'hommes politiques en dehors des pouvoirs de leurs fonctions constitutionnellement établies
- Actions entreprises au nom du gouvernement qui empêchent un individu d'exercer ses droits individuels protégés par la Constitution