Worldlex Wiki Le droit des contrats, branche du droit des obligations relatives aux contrats, repose sur le principe de l'exécution des accords . À l'instar d'autres domaines du droit privé , le droit des contrats varie selon les juridictions. En général, il est appliqué et régi soit par la common law , soit par le droit civil , soit par des systèmes mixtes combinant des éléments de common law et de droit civil. Les juridictions de common law exigent généralement une contrepartie pour qu'un contrat soit valide, tandis que les juridictions civiles et la plupart des systèmes mixtes requièrent uniquement un accord des volontés entre les parties.
Au sein des systèmes de droit civil, on distingue plusieurs branches du droit des contrats, chacune avec ses propres critères : la tradition allemande se caractérise par la doctrine de l’abstraction ; les systèmes fondés sur le Code Napoléon se distinguent par leur distinction systématique entre les différents types de contrats ; et le droit romano-néerlandais repose en grande partie sur les écrits des juristes néerlandais de la Renaissance et sur la jurisprudence appliquant les principes généraux du droit romain avant l’adoption du Code Napoléon par les Pays-Bas. Les Principes UNIDROIT relatifs aux contrats commerciaux internationaux , publiés en 2016, visent à fournir un cadre général harmonisé pour les contrats internationaux, indépendant des divergences entre les législations nationales, ainsi qu’un énoncé de principes contractuels communs applicables par les arbitres et les juges en l’absence de législation nationale. Notamment, ces Principes rejettent la doctrine de la contrepartie, arguant que son élimination « apporte une plus grande sécurité juridique et réduit les litiges » dans le commerce international. Les Principes ont également rejeté le principe d’abstraction au motif que celui-ci et les doctrines similaires ne sont « pas facilement compatibles avec les perceptions et les pratiques commerciales modernes ».
Le droit des contrats se distingue du droit de la responsabilité civile délictuelle (également appelé, dans certaines juridictions, droit des délits), l'autre grand domaine du droit des obligations. Alors que le droit de la responsabilité civile délictuelle traite généralement des devoirs et obligations privés qui découlent de la loi et offrent des recours pour les préjudices civils commis entre particuliers n'ayant pas de relation juridique préexistante , le droit des contrats prévoit la création et l'exécution de devoirs et d'obligations par le biais d'un accord préalable entre les parties. L'émergence de quasi-contrats , de quasi-délits et de quasi-délits rend la frontière entre le droit de la responsabilité civile délictuelle et le droit des contrats quelque peu floue.
accord des volontés ) visant à accomplir davantage que ce qu'elles pourraient réaliser individuellement. Les contrats sont généralement écrits et signés, et leur force exécutoire garantit une certaine fiabilité. Largement utilisés en droit commercial , les contrats constituent, pour la plupart, le fondement juridique des transactions à travers le monde. Parmi les exemples courants, citons les contrats de vente de biens et de services , les contrats de construction , les contrats de transport , les licences de logiciels , les contrats de travail , les polices d'assurance , les ventes ou les locations de terrains, etc. Une clause contractuelle est une « disposition faisant partie intégrante d'un contrat » . Chaque clause engendre une obligation contractuelle, dont la violation peut donner lieu à un litige , même si un contrat peut également prévoir des circonstances dans lesquelles l'exécution d'une obligation peut être dispensée. Toutes les clauses ne sont pas expressément énoncées, et leur poids juridique varie selon leur importance pour les objectifs du contratLa passation de marchés est une phase spécifique du processus d'approvisionnement . Elle comprend la création, la négociation et la gestion des contrats.
Les obligations contractuelles sont généralement cessibles, sous réserve des conditions légales. Les lois relatives à la modification des contrats ou à la cession des droits contractuels sont globalement similaires d'une juridiction à l'autre. Dans la plupart des juridictions, un contrat peut être modifié par un contrat ou un accord ultérieur entre les parties afin de modifier les termes régissant leurs obligations réciproques. Ceci est reflété à l'article 3.1.2 des Principes des contrats commerciaux internationaux , qui dispose qu'« un contrat est conclu, modifié ou résilié par le simple accord des parties, sans autre formalité ». Les cessions sont généralement soumises à des restrictions légales, notamment en ce qui concerne le consentement de l'autre partie au contrat.
Contract theory is a large body of legal theory that addresses normative and conceptual questions in contract law. One of the most important questions asked in contract theory is why contracts are enforced. One prominent answer to this question focuses on the economic benefits of enforcing bargains. Another approach, associated with Charles Fried in his book Contract as Promise, maintains that the general purpose of contract law is to enforce promises. Other approaches to contract theory are found in the writings of legal realists and critical legal studies theorists, which have propounded Marxist and feminist interpretations of contract. Attempts at understanding the overarching purpose and nature of contracting as a phenomenon have been made, notably relational contract theory. Additionally, certain academic schools of thought, such as 'law and economics', focus on questions of transaction cost and 'efficient breach' theory.
Another important dimension of the theoretical debate in contract is its place within, and relationship to a wider law of obligations. Obligations have traditionally been divided into contracts, which are voluntarily undertaken and owed to a specific person or persons, and obligations in tort which are based on the wrongful infliction of harm to certain protected interests, primarily imposed by the law, and typically owed to a wider class of persons. Research in business and management has also paid attention to the influence of contracts on relationship development and performance.
Le droit international privé repose sur le principe que chaque juridiction possède son propre droit des contrats, façonné par les différences de politique publique, de tradition judiciaire et de pratiques commerciales locales. Par conséquent, bien que tous les systèmes de droit des contrats poursuivent le même objectif général, à savoir la création d'obligations juridiquement contraignantes, ils peuvent présenter des différences importantes. C'est pourquoi de nombreux contrats contiennent une clause de choix de loi et une clause d'élection de for afin de déterminer respectivement la juridiction dont le droit des contrats régira le contrat et le tribunal ou autre instance compétente pour le règlement des litiges. À défaut de convention expresse sur ces points dans le contrat lui-même, les États disposent de règles pour déterminer la loi applicable et la juridiction compétente en cas de litige. Par exemple, les États membres de l'Union européenne appliquent l'article 4 du règlement Rome I pour déterminer la loi applicable et le règlement Bruxelles I pour déterminer la juridiction compétente.
Histoire
Les contrats existent depuis l'Antiquité et constituent le fondement du commerce depuis l'aube de la sédentarisation , durant la révolution néolithique . Un développement notable du droit des contrats au début de l'époque moderne fut l'émergence du système hawala dans le sous-continent indien et le monde arabe , au sein duquel une série de relations contractuelles formaient la base d'un système informel de transfert de valeur le long de la Route de la Soie . Dans le sous-continent indien, le système hawala a donné naissance au hundi , un contrat transférable autorisant son détenteur à obtenir, à terme, de l'argent auprès de son émetteur ou de son mandataire, instituant ainsi le principe sous-jacent aux instruments négociables contemporains .
Le système de la hawala a également influencé le développement du mandat en common law et en droit civil . En droit romain, les mandataires ne pouvaient agir au nom d'autrui lors de la conclusion de contrats exécutoires. En revanche, le droit islamique reconnaissait le mandat comme admissible non seulement en droit des contrats, mais aussi en droit des obligations en général, une approche qui s'est depuis généralisée en common law, en droit mixte et dans la plupart des systèmes de droit civil. De même, le transfert de créances , non admis en droit romain, s'est largement répandu dans le commerce européen médiéval, notamment grâce aux échanges avec le monde musulman au Moyen Âge.
Depuis le XIXe siècle, deux traditions distinctes de droit des contrats ont émergé. Les anciennes colonies britanniques ont généralement adopté la common law anglaise . D'autres juridictions ont largement adopté la tradition de droit civil, soit en héritant d'un système juridique de droit civil lors de leur indépendance, soit en adoptant des codes civils et commerciaux fondés sur le droit allemand ou français. Tandis que des juridictions comme le Japon, la Corée du Sud et la République de Chine ont calqué leur droit des contrats sur la tradition pandectiste allemande , le monde arabe a largement calqué son cadre juridique sur le Code Napoléon . Si les Pays-Bas ont adopté un système juridique fondé sur le Code Napoléon au début du XIXe siècle, leurs colonies ont conservé le droit romano-néerlandais, fondé sur la jurisprudence . Les colonies britanniques d'Afrique australe ont adopté les principes romano-néerlandais en matière de droit privé par le biais de statuts de réception reprenant le droit sud-africain, conservant ainsi le droit romano-néerlandais pour la plupart des questions de droit privé et appliquant les principes de la common law anglaise pour la plupart des questions de droit public . Sainte-Lucie , Maurice , les Seychelles et la province canadienne de Québec sont des juridictions de droit mixte qui adhèrent principalement à la tradition juridique française en matière de droit des contrats et autres principes de droit privé.
Au cours des XIXe et XXe siècles, la plupart des juridictions du Moyen-Orient et d'Asie orientale ont adopté des cadres juridiques de droit civil inspirés des modèles napoléonien, allemand ou suisse. Le Code Napoléon influence le droit des contrats dans une grande partie du Moyen-Orient, tandis qu'au Japon, en Corée du Sud et en République de Chine, ce droit s'enracine dans la tradition pandectiste allemande . En 1926, la Turquie a remplacé son système juridique ottoman, mélange de lois islamiques et laïques, par un code civil laïque calqué sur le modèle suisse , son droit des contrats et son droit commercial étant inspirés du Code des obligations suisse , lui-même influencé par les traditions juridiques allemande et française. Après la restauration de Meiji , le Japon a adopté une série de codes juridiques principalement inspirés du droit allemand, notamment son code de commerce en 1899. L'adaptation japonaise du droit civil allemand s'est étendue à la péninsule coréenne et à la Chine du fait de l'occupation et de l'influence japonaises, et continue de constituer le fondement du système juridique en Corée du Sud et en République de Chine. En 1949, Abd El-Razzak El-Sanhuri et Edouard Lambert ont rédigé le Code civil égyptien , inspiré du Code Napoléon mais contenant des dispositions adaptées à la société arabe et islamique. Le Code civil égyptien a ensuite servi de modèle à la majorité des États arabes.
Au XXe siècle, la croissance du commerce d'exportation a conduit les pays à adopter des conventions internationales, telles que les Règles de La Haye-Visby et la Convention des Nations Unies sur les contrats de vente internationale de marchandises , rapprochant ainsi les différentes traditions juridiques. Au début du XXe siècle, les États-Unis ont connu l'« ère Lochner », durant laquelle la Cour suprême a invalidé des réglementations économiques au nom de la liberté contractuelle et de la clause de procédure régulière . Ces décisions ont finalement été cassées, et la Cour suprême a établi une présomption de respect des lois et règlements restreignant la liberté contractuelle . La nécessité de prévenir la discrimination et les pratiques commerciales déloyales a imposé des restrictions supplémentaires à la liberté contractuelle . Par exemple, la loi sur les droits civiques de 1964 a restreint la discrimination raciale privée à l'encontre des Afro-Américains . La Constitution américaine contient une clause relative aux contrats , mais celle-ci a été interprétée comme limitant uniquement la rétroactivité des dispositions contractuelles. À la fin du XXe siècle et au début du XXIe siècle, la législation sur la protection des consommateurs , telle que la loi singapourienne de 2003 sur la protection des consommateurs (commerce équitable), a progressivement imposé des limites à la liberté contractuelle afin d'empêcher les entreprises d'exploiter les consommateurs.
En 1993, Harvey McGregor , avocat et universitaire britannique, a élaboré un « Code des contrats » sous l’égide des commissions de droit anglaise et écossaise . Ce document proposait d’unifier et de codifier le droit des contrats en Angleterre et en Écosse. Il était envisagé comme un possible « Code des contrats pour l’Europe », mais les tensions entre juristes anglais et allemands ont jusqu’à présent empêché sa mise en œuvre. Malgré le fait que l’ Union européenne constitue une communauté économique dotée de règles commerciales diverses, il n’existe toujours pas de « droit européen des contrats » global.
En 2021, la Chine continentale a adopté le Code civil de la République populaire de Chine , qui codifie son droit des contrats dans le livre trois. Bien que généralement classé comme relevant du droit civil, le droit des contrats en Chine continentale a été influencé par diverses sources, notamment la conception traditionnelle chinoise du rôle du droit, le contexte socialiste de la RPC, le droit taïwanais d'inspiration japonaise et allemande , et la common law d'inspiration anglaise en vigueur à Hong Kong. De ce fait, le droit des contrats en Chine continentale fonctionne de facto comme un système mixte. Le Code civil de 2021 prévoit la réglementation des contrats à terme d'une manière similaire à celle de pays comme le Japon, l'Allemagne, la France et le Québec.
contrats de common law
Les règles régissant les contrats varient selon les juridictions. Dans la plupart des pays anglophones, elles sont issues du droit anglais des contrats , lui-même issu de la jurisprudence établie par différentes juridictions anglaises au fil des siècles. Quant aux pays de droit civil , leur droit des contrats s'inspire généralement du droit romain , bien qu'il existe des différences entre le droit allemand des contrats , les systèmes juridiques inspirés du Code Napoléon ou du Code civil du Bas-Canada (par exemple, le Québec et Sainte-Lucie ), et les juridictions appliquant le droit romano-néerlandais (par exemple, l'Indonésie et le Suriname ) ou un système mixte de droit romano-néerlandais et de common law anglaise (par exemple, l'Afrique du Sud et les pays voisins).
Formation
Un contrat ne peut être formé sans le consentement des deux parties qui s'engagent à respecter ses termes. Ce consentement se fait généralement par signature écrite (y compris électronique), mais il peut également être oral ou tacite. Un mandataire peut donner son consentement au nom d'une partie.
Les recours en cas de rupture de contrat comprennent les dommages-intérêts (indemnisation financière du préjudice subi) et, uniquement pour les manquements graves, la résiliation. L’exécution forcée et une injonction peuvent également être envisagées si les dommages-intérêts sont insuffisants.
Offre, acceptation et invitation à traiter
Pour déterminer s’il y a eu accord des volontés, l’intention des parties contractantes est interprétée objectivement du point de vue d’une personne raisonnable . Cette approche « objective » de l’intention contractuelle a été utilisée pour la première fois dans l’affaire anglaise Smith c. Hughes en 1871. Lorsqu’une offre précise un mode d’acceptation particulier, seule l’acceptation communiquée par ce mode sera valable.
Les contrats peuvent être bilatéraux ou unilatéraux . Un contrat bilatéral est un accord dans lequel chacune des parties prend un engagement envers l'autre. Par exemple, dans un contrat de vente immobilière, l'acheteur s'engage à verser 200 000 $ au vendeur en échange de la promesse de ce dernier de lui transférer la propriété du bien. Les contrats bilatéraux sont courants dans les transactions commerciales quotidiennes . Les contrats unilatéraux, plus rares, sont ceux dans lesquels une partie prend un engagement sans que l'autre ne prenne d'engagement. Dans ce cas, les personnes qui acceptent l'offre ne sont pas tenues de communiquer leur acceptation à l'offrant. Dans un contrat de récompense, par exemple, une personne ayant perdu son chien peut promettre une récompense si celui-ci est retrouvé, par voie de publication ou oralement. Le versement peut être conditionné au retour du chien vivant. Les personnes informées de la récompense ne sont pas tenues de rechercher le chien, mais si quelqu'un le retrouve et le ramène, le promettant est tenu de payer. En revanche, les publicités promettant des offres avantageuses ne sont généralement pas considérées comme des offres de contrats unilatéraux, mais simplement comme des « invitations à négocier » . Certains ont critiqué la catégorisation des contrats en contrats bilatéraux et unilatéraux. Par exemple, la Haute Cour d’Australie a déclaré que le terme « contrat unilatéral » est « non scientifique et trompeur »
Dans certaines circonstances, un contrat tacite peut être formé. Un contrat est tacite en fait si les circonstances laissent supposer que les parties ont conclu un accord, même en l'absence d'accord exprès. Par exemple, si un patient refuse de payer après avoir été examiné par un médecin, il a rompu un contrat tacite en fait. Un contrat tacite en droit est parfois appelé quasi-contrat . Ces contrats permettent aux tribunaux de remédier aux situations où une partie s'enrichirait injustement si elle n'était pas tenue d'indemniser l'autre. L'action en quantum meruit en est un exemple.
Lorsqu'un produit ou un service est annoncé dans un journal ou sur une affiche, l'annonce ne constitue généralement pas une offre, mais plutôt une invitation à négocier , indiquant qu'une ou les deux parties sont disposées à conclure un accord. Une exception existe si l'annonce formule une promesse unilatérale, telle que l'offre d'une récompense, comme dans l'affaire Carlill c. Carbolic Smoke Ball Co , jugée en Angleterre au XIXe siècle . Cette société, un fabricant de produits pharmaceutiques, faisait la publicité d'une boule fumigène censée, si elle était inhalée « trois fois par jour pendant deux semaines », empêcher les utilisateurs d'attraper la grippe . En cas d'échec, la société promettait de verser 100 £ à l'utilisateur , précisant avoir « déposé 1 000 £ à l'Alliance Bank pour prouver [sa] sincérité ». Poursuivie en justice pour le recouvrement de cette somme, la société a soutenu que l'annonce ne devait pas être considérée comme une offre sérieuse et juridiquement contraignante , mais comme une simple promesse . La Cour d'appel a estimé qu'il apparaîtrait à une personne raisonnable que Carbolic avait fait une offre sérieuse et a déterminé que la récompense constituait une promesse contractuelle.
Comme décidé dans l’affaire Pharmaceutical Society of Great Britain c. Boots Cash Chemists , une offre faite en réponse à une invitation à traiter, sans négociation ni modification explicite des termes, est présumée incorporer les termes de l’invitation à traiter.
Considération
Règles applicables à la considération
Pour qu'un contrat soit valable, la contrepartie doit être licite. Les règles applicables pour déterminer la licéité d'une contrepartie se trouvent tant dans la jurisprudence que dans les codes de certains pays de common law. Les principes généraux de validité d'une contrepartie en common law sont les suivants :
- Il convient d'en faire la demande.
- La contrepartie doit provenir du bénéficiaire de la promesse.
- La contrepartie ne peut avoir déjà été versée. Elle doit intervenir soit au moment de la formation du contrat, soit après.
- La contrepartie ne peut pas être une obligation légale ou contractuelle préexistante.
- La contrepartie n'a pas à être de même valeur que la promesse de l'autre partie. Par exemple, en droit des contrats, l'expression « un grain de poivre » désigne une contrepartie très faible et insuffisante.
- La contrepartie doit être légale, c'est-à-dire non interdite par la loi.
L'insuffisance de la contrepartie passée est liée à la règle de l'obligation préexistante . Par exemple, dans l'affaire anglaise Eastwood c. Kenyon [1840], le tuteur d'une jeune fille contracta un prêt pour financer ses études. Après son mariage, son époux promit de rembourser la dette, mais le prêt fut considéré comme une contrepartie passée. Dans l'affaire anglaise Stilk c. Myrick [1809], un capitaine promit de répartir la solde de deux déserteurs entre les membres d'équipage restants s'ils acceptaient de rentrer au pays en équipage réduit ; toutefois, cette promesse fut jugée inapplicable, l'équipage étant déjà engagé par contrat pour naviguer. La règle de l'obligation préexistante s'étend également aux obligations légales générales ; par exemple, la promesse de s'abstenir de commettre un délit ou un crime est insuffisante.
Certaines juridictions ont modifié le principe anglais ou en ont adopté de nouveaux. Par exemple, en vertu de la loi indienne sur les contrats de 1872 , une contrepartie antérieure constitue une contrepartie valable, et cette contrepartie peut provenir de n'importe quelle personne, même si elle n'est pas le bénéficiaire de la promesse. Cette loi codifie également des exemples de contreparties invalides, notamment lorsqu'il s'agit d'un mariage ou de la fourniture d'une fonction publique.
Critique
Le principal reproche adressé à la doctrine de la contrepartie est qu'il s'agit d'une simple formalité qui ne fait que compliquer le commerce et créer une incertitude juridique en soumettant des contrats par ailleurs simples à un examen minutieux afin de déterminer si la contrepartie prétendument offerte satisfait aux exigences de la loi.
Bien que l'objectif de cette doctrine soit ostensiblement de protéger les parties cherchant à annuler des contrats abusifs, cet objectif est actuellement atteint grâce à un large éventail de moyens de défense sophistiqués mis à la disposition de la partie qui souhaite annuler un contrat. En pratique, la doctrine de la contrepartie a engendré un phénomène similaire à celui du Ḥiyal dans les contrats islamiques, où les parties à un contrat utilisent des subtilités techniques pour satisfaire aux exigences tout en les contournant dans les faits. Il s'agit généralement d'une contrepartie « minime » , c'est-à-dire une contrepartie négligeable qui satisfait néanmoins aux exigences légales.
La doctrine de la contrepartie a été expressément rejetée par les Principes UNIDROIT relatifs aux contrats commerciaux internationaux, au motif qu'elle engendre de l'incertitude et des litiges inutiles, entravant ainsi le commerce international. De même, la Convention des Nations Unies sur les contrats de vente internationale de marchandises n'exige pas de contrepartie pour la validité d'un contrat, excluant de fait cette doctrine pour les contrats qu'elle couvre, même dans les pays de common law où elle s'appliquerait autrement. Le maintien de cette doctrine dans les pays de common law est controversé. Le « Code des contrats » de l'avocat écossais Harvey McGregor , une proposition de la Commission du droit visant à unifier et à codifier le droit anglais et écossais, proposait l'abolition de la contrepartie. Certains commentateurs ont suggéré de remplacer la contrepartie par l'estoppel comme fondement des contrats.
Contrats écrits et oraux
Dans les systèmes juridiques de common law, les contrats écrits ont généralement été privilégiés . En 1677, l'Angleterre a adopté le Statute of Frauds , qui a influencé des lois similaires aux États-Unis et dans d'autres pays comme l'Australie. En général, le Uniform Commercial Code, tel qu'adopté aux États-Unis, exige un contrat écrit pour les ventes de biens matériels d'une valeur supérieure à 500 dollars, ainsi que pour les contrats immobiliers. Si la loi n'exige pas de contrat écrit, un contrat oral est généralement valable et juridiquement contraignant. Le Royaume-Uni a depuis remplacé le Statute of Frauds initial, mais les contrats écrits restent obligatoires dans certains cas, notamment pour les transactions foncières (en vertu du Law of Property Act de 1925 ).
Outre l'utilisation d'un document écrit, un contrat valable peut généralement être conclu oralement, voire par le comportement des parties. Un contrat oral peut également être appelé contrat verbal, « verbal » signifiant « parlé » plutôt que « avec des mots », un usage établi en anglais britannique en matière de contrats et d'accords, et courant, bien que quelque peu déprécié, sous le terme de « loose » en anglais américain . Un contrat non écrit, non verbal, également appelé « contrat implicite des actes des parties », peut être juridiquement déduit des faits ou requis par la loi . Les contrats implicites de fait sont de véritables contrats en vertu desquels les parties bénéficient du « bénéfice de l'accord ». Cependant, les contrats implicites de droit sont également appelés quasi-contrats, et le recours est le quantum meruit , la juste valeur marchande des biens ou services rendus.
Certitude, exhaustivité et intention des parties
Si les termes d'un contrat sont si incertains ou incomplets qu'ils échappent à une interprétation raisonnable, les parties ne peuvent être considérées comme ayant conclu un accord aux yeux de la loi. Un accord de principe ne constitue pas un contrat, et l'incapacité à s'entendre sur des points essentiels, tels que le prix ou la sécurité, peut entraîner la nullité du contrat dans son intégralité. Toutefois, un tribunal s'efforcera, dans la mesure du possible, de donner effet aux contrats commerciaux en leur attribuant une interprétation raisonnable. En Nouvelle-Galles du Sud, même en cas d'incertitude ou d'incomplétude d'un contrat, celui-ci peut néanmoins lier les parties s'il contient une clause suffisamment précise et complète les obligeant à recourir à l'arbitrage, à la négociation ou à la médiation.
Les tribunaux peuvent également se référer à des normes externes, qu'elles soient explicitement mentionnées dans le contrat ou implicites, découlant de la pratique courante dans un domaine donné . En outre, le tribunal peut également imposer une condition ; si le prix est exclu, il peut imposer un prix raisonnable, à l'exception des terrains et des biens d'occasion, qui sont uniques.
Si le contrat comporte des clauses incertaines ou incomplètes, et que toutes les tentatives d'interprétation ont échoué, il est possible de le supprimer si le contrat inclut une clause de divisibilité . Le critère de divisibilité d'une clause est objectif : une personne raisonnable considérerait-elle que le contrat reste valable même sans ces clauses ? Généralement, les contrats indivisibles exigent seulement l'exécution substantielle d'une obligation, et non son exécution intégrale, pour justifier un paiement. Cependant, des clauses expresses peuvent être insérées dans un contrat indivisible afin d'exiger explicitement l'exécution complète d'une obligation.
Les tribunaux anglais ont établi que toute intention de faire du contrat un « code complet », de manière à exclure toute possibilité de recourir à un recours de common law ou extracontractuel, doit être démontrée par des « termes clairs et exprès » : à défaut, les tribunaux retiendront la « présomption selon laquelle chaque partie à un contrat a droit à tous les recours qui découlent de la loi ».
Conditions, garanties et déclarations
Les juridictions de common law distinguent généralement trois catégories de clauses contractuelles : les conditions, les garanties et les clauses intermédiaires, dont l’étendue de leur force exécutoire varie. La common law anglaise établit une distinction entre les conditions essentielles et les garanties : la violation d’une condition par une partie permet à l’autre partie de résilier le contrat et d’être libérée de ses obligations, tandis qu’une garantie ouvre droit à des recours et à des dommages-intérêts, mais n’entraîne pas une libération complète. En droit américain moderne, la distinction est moins nette, mais les garanties peuvent être appliquées plus strictement. La qualification d’une clause comme condition dépend notamment de l’intention des parties.
Dans un sens moins technique, une condition est un terme générique et une garantie une promesse. Ces termes sont utilisés différemment selon les circonstances. Par exemple, en droit anglais des assurances, la violation d'une « condition suspensive » par un assuré constitue un moyen de défense absolu contre le paiement des indemnités. En droit général des assurances, une garantie est une promesse à laquelle il faut se conformer. Dans le cadre des transactions portant sur des produits, les garanties promettent que le produit continuera de fonctionner pendant une certaine période. Au Royaume-Uni, les tribunaux déterminent si une clause est une condition ou une garantie, indépendamment de sa classification dans le contrat. La loi peut également qualifier une clause ou sa nature de condition ou de garantie. Par exemple, l' article 15A de la loi de 1979 sur la vente de marchandises ( Sale of Goods Act 1979 ) prévoit que les clauses relatives au titre, à la description, à la qualité et à l'échantillon sont généralement des conditions . Le Royaume-Uni a également développé le concept de « terme intermédiaire » (également appelé terme innommé), établi pour la première fois dans Hong Kong Fir Shipping Co Ltd c. Kawasaki Kisen Kaisha Ltd [1962].
Traditionnellement, les garanties sont des promesses contractuelles exécutoires par voie judiciaire, indépendamment de leur importance, de l'intention ou de la confiance accordée Les déclarations, quant à elles, sont traditionnellement des affirmations précontractuelles permettant une action en responsabilité délictuelle (comme le délit de tromperie ) en cas de déclaration erronée due à une négligence ou à une fraude . En droit américain, la distinction entre les deux est parfois floue . Les garanties sont généralement considérées comme relevant principalement du droit contractuel, tandis que les déclarations erronées dues à une négligence ou à une fraude relèvent du droit délictuel. Toutefois, la jurisprudence américaine présente une certaine confusion à ce sujet . En droit anglais moderne, les vendeurs évitent souvent d'utiliser le terme « représente » afin de se prémunir contre les poursuites fondées sur la loi de 1967 relative aux déclarations erronées (Misrepresentation Act 1967) , tandis qu'aux États-Unis, l'emploi de l'expression « garantit et représente » est relativement courant
l'importance accordée par les parties à un élément du contrat pour déterminer si une déclaration non contractuelle est exécutoire. Dans l'affaire anglaise Bannerman c. White [ la cour a confirmé le refus par un acheteur de houblon traité au soufre, celui-ci ayant explicitement souligné l'importance de cette condition. Le niveau de connaissance respectif des parties peut également être un facteur déterminant, comme dans l'affaire anglaise c. Wilkinson [ , où la cour n'a pas retenu l'hypothèse d'une fausse déclaration lorsqu'un vendeur a affirmé qu'une terre agricole vendue pouvait accueillir 2 000 moutons avec une seule équipe ; l'acheteur étant considéré comme suffisamment informé pour accepter ou rejeter l'avis du vendeur.
Selon Andrew Tettenborn et al ., il existe cinq circonstances différentes dans lesquelles une clause contractuelle devient une condition :
Une clause est une condition (plutôt qu’une clause intermédiaire ou innommée, ou une garantie) dans l’une des cinq situations suivantes : (1) la loi la qualifie explicitement de cette manière ; (2) une décision judiciaire contraignante confirme cette qualification d’une clause particulière comme « condition » ; (3) une clause est décrite dans le contrat comme une « condition » et, après interprétation, elle a cette signification technique ; (4) les parties ont expressément convenu que la violation de cette clause, quelles qu’en soient les conséquences de fait, autorisera la partie lésée à résilier le contrat pour inexécution ; ou (5) selon l’interprétation générale du contrat, la clause doit être comprise comme une condition.
Capacité
Chaque partie contractante doit être une personne capable juridiquement. Les parties peuvent être des personnes physiques ou morales . Un contrat est formé lorsqu'une offre est acceptée. Les parties doivent avoir l' intention d'être juridiquement liées ; pour être valable, le contrat doit avoir une forme régulière et un objet licite. En Angleterre ( et dans les juridictions appliquant le droit anglais des contrats ), les parties doivent également échanger une contrepartie pour créer une réciprocité des obligations, comme dans l'arrêt Simpkins c. Pays .
Aux États-Unis, les personnes de moins de 18 ans sont généralement considérées comme mineures et leurs contrats sont annulables ; cependant, si le mineur annule le contrat et que les avantages qu’il a reçus sont restituables, ces avantages doivent l’être. Le mineur peut faire valoir ses droits en cas de manquement contractuel d’un adulte, tandis que, sans ratification à sa majorité, les droits de l’adulte peuvent être plus limités.
Par ailleurs, à Singapour , bien que les personnes de moins de 21 ans soient considérées comme mineures, les articles 35 et 36 de la loi de 1909 sur le droit civil prévoient que certains contrats conclus par des mineurs âgés de 18 ans et plus sont traités comme s'ils étaient conclus par des adultes. De plus, la loi de 1987 sur les contrats des mineurs, applicable à Singapour ainsi qu'en Angleterre et au Pays de Galles, stipule qu'un contrat conclu par un mineur n'est pas automatiquement inexécutable et qu'un tribunal peut, s'il le juge juste et équitable, ordonner au défendeur mineur de transférer au demandeur tout bien acquis par le défendeur en vertu du contrat, ou tout bien le représentant.
Outre l'âge, une partie à un contrat peut être déclarée incapable pour cause de maladie mentale ou de sénilité. En vertu de la loi singapourienne de 2008 sur la capacité mentale (Mental Capacity Act 2008), par exemple, « une personne est considérée comme incapable à l'égard d'une question si, au moment pertinent, elle est incapable de prendre une décision pour elle-même à ce sujet en raison d'une déficience ou d'un trouble du fonctionnement de son esprit ou de son cerveau » . Lorsqu'une personne est incapable pour cause de maladie mentale ou de sénilité, un proche ou une autre personne responsable peut obtenir une procuration durable pour prendre des décisions concernant le bien-être personnel de la personne incapable, ses biens et ses affaires financières, ou les deux . La question de savoir si une personne a la capacité de prendre des décisions, de manière générale ou concernant une question ou une catégorie de questions particulières, est généralement résolue par une déclaration judiciaire . Le tribunal qui rend cette déclaration peut désigner une ou plusieurs personnes comme tuteurs ou mandataires pour la personne incapable.
Conditions implicites
Alors qu'une clause expresse est énoncée par les parties lors de la négociation ou consignée dans un document contractuel, les clauses implicites ne sont pas énoncées explicitement mais constituent néanmoins une disposition du contrat. Les clauses implicites sont pleinement exécutoires et, selon la juridiction, peuvent découler du comportement ou des attentes des parties, de la coutume (c'est-à-dire des normes générales non écrites au sein d'un secteur d'activité particulier), ou de la loi.
Les lois ou la jurisprudence peuvent créer des clauses contractuelles implicites, notamment dans les relations contractuelles standardisées telles que les contrats de travail ou de transport. Le Code de commerce uniforme des États-Unis impose également une obligation implicite de bonne foi et de loyauté dans l'exécution et le respect des contrats qu'il couvre. De plus, l'Australie , Israël et l'Inde prévoient une obligation similaire de bonne foi par leur législation, tandis que la Cour suprême du Canada a développé une doctrine d' exécution contractuelle de bonne foi . Bien que le droit anglais n'impose pas une telle exigence, la notion d'« attente légitime » demeure un concept général dans la plupart des pays de common law.
La plupart des juridictions disposent de dispositions légales spécifiques régissant directement la vente de biens, les contrats de location et les pratiques commerciales. Aux États-Unis, on peut citer, à titre d'exemple, la garantie implicite de qualité marchande et d'adéquation à un usage particulier pour les produits, et la garantie implicite d'habitabilité pour les logements. Au Royaume-Uni, les clauses implicites peuvent être créées par la loi (par exemple, la loi de 1979 sur la vente de biens , la loi de 2015 sur les droits des consommateurs et les Règles de La Haye-Visby ), la common law (par exemple, l'arrêt Moorcock [ qui a introduit le critère de « l'efficacité commerciale »), les relations d'affaires antérieures (par exemple, l'arrêt Spurling c. Bradshaw ou la coutume (par exemple, l'arrêt Hutton c. Warren ).
Dans de nombreux pays de common law, les contrats d'assurance sont soumis à une obligation implicite de bonne foi , codifiée notamment à l'article 17 de la loi singapourienne de 1909 sur l'assurance maritime De plus, selon la juridiction, les contrats d'assurance maritime et d'assurance-vie peuvent exiger du preneur d'assurance qu'il ait un intérêt assurable sur le bien ou la personne assurée En revanche, le droit allemand exige seulement du preneur d'assurance qu'il obtienne le consentement de la personne assurée, plutôt que de détenir un intérêt assurable sur cette personne . Par opposition à une obligation implicite découlant de la loi ou des faits, une clause peut être implicite en vertu des usages ou des coutumes d'un marché ou d'un contexte particulier. Dans l' affaire australienne Con-Stan Industries of Australia Pty Ltd c. Norwich Winterthur (Aust) Limited , les conditions requises pour qu'une clause soit implicite en vertu des usages ont été définies. Pour qu'une clause soit considérée comme implicite par l'usage, elle doit être « si bien connue et acceptée que toute personne concluant un contrat dans cette situation puisse raisonnablement être présumée avoir intégré cette clause au contrat ».
Transition contractuelle
La transition contractuelle désigne le processus ou la période d’adaptation nécessaire pour être prêt à exécuter le contrat : cela peut impliquer la nomination ou la redésignation de personnel, l’acquisition de ressources ou d’infrastructures ou la mise en place d’une chaîne d’approvisionnement , et la mobilisation d’une équipe d’exécution du contrat pour succéder à l’équipe qui a remporté le contrat.
Performance
L'exécution désigne l'accomplissement des tâches ou obligations prévues par le contrat. Dans certains cas, comme lors d'une transaction de vente au détail, la formation et l'exécution du contrat sont simultanées Toutefois, lorsqu'un contrat porte sur une promesse d'accomplir un acte futur, l'exécution désigne la réalisation ultérieure de cette promesse. L'exécution varie selon les circonstances. Pendant son exécution, un contrat est dit en cours , et une fois terminé, il est dit exécuté : l'« exécution » peut également être désignée par le terme « exécution » . Dans certains cas, il peut y avoir eu exécution substantielle sans pour autant être complète, ce qui permet à la partie exécutante d'être partiellement rémunérée.
Remèdes
Au Royaume-Uni et à Singapour, la rupture de contrat est définie par la loi de 1977 sur les clauses abusives (Unfair Contract Terms Act 1977) comme suit : [i] inexécution, [ii] mauvaise exécution, [iii] exécution partielle, ou [iv] exécution sensiblement différente de ce qui était raisonnablement attendu. Les parties de bonne foi ne peuvent résilier le contrat qu’en cas de manquement grave (violation d’une condition), mais elles peuvent toujours obtenir des dommages-intérêts compensatoires, à condition que le manquement ait causé un préjudice prévisible.
Dégâts
Les dommages-intérêts compensatoires visent à indemniser le demandeur aussi précisément que possible pour les pertes réelles subies. Il peut s'agir de dommages-intérêts pour perte de profit, de dommages-intérêts pour préjudice de confiance ou de dommages-intérêts de restitution . Les dommages-intérêts pour perte de profit sont accordés afin de placer la partie lésée dans la situation qui aurait été la sienne si le contrat avait été exécuté conformément aux engagements. Les dommages-intérêts pour préjudice de confiance sont généralement accordés lorsqu'il est impossible d'établir une estimation raisonnablement fiable de la perte de profit ou à la discrétion du demandeur. Ces dommages-intérêts couvrent les dépenses engagées en se fiant à la promesse. À titre d'exemple, des dommages-intérêts pour préjudice de confiance ont été accordés en raison du caractère trop spéculatif des profits, comme dans l'affaire australienne McRae c. Commonwealth Disposals Commission , qui concernait un contrat portant sur les droits de sauvetage d'un navire. Dans l'affaire Anglia Television Ltd c. Reed la Cour d'appel anglaise a accordé au demandeur le remboursement des dépenses engagées avant la conclusion du contrat en vue de son exécution.
Les juridictions de common law distinguent traditionnellement les dommages-intérêts liquidés légitimes, valides et exécutoires, des clauses pénales, généralement interdites car contraires à l'ordre public. Le critère traditionnel permettant de déterminer la catégorie d'une clause a été établi par la Chambre des lords anglaise dans l' affaire Dunlop Pneumatic Tyre Co Ltd c. New Garage & Motor Co Ltd Dans les provinces canadiennes de common law, les clauses pénales sont considérées comme valides et exécutoires à condition qu'elles ne soient pas abusives La position canadienne est similaire à l'approche intermédiaire adoptée en droit des contrats philippin, qui prévoit qu'une clause pénale prévoyant des dommages-intérêts liquidés est exécutoire, sauf si la clause est « inique ou abusive » ou si la violation du contrat en question n'était pas de celles que les parties avaient envisagées lors de la conclusion du contrat . Une approche similaire a été adoptée par la Haute Cour d'Australie et la Cour suprême du Royaume-Uni au cours des premières décennies du XXIe siècle. une clause pénale n’est inapplicable que si elle est disproportionnée aux « intérêts légitimes », qui ne se limitent pas à la recherche d’une indemnisation, de la partie non contrevenante.
Après la survenance d'une inexécution, la partie lésée a l'obligation d'atténuer son préjudice en prenant toutes les mesures raisonnables. À défaut, les dommages-intérêts peuvent être réduits, voire annulés. Toutefois, inexécution anticipée .
Les dommages peuvent être généraux ou indirects. Les dommages généraux sont ceux qui découlent naturellement d'une rupture de contrat. Les dommages indirects sont ceux qui, bien que ne découlant pas naturellement d'une rupture de contrat, sont raisonnablement prévisibles par les deux parties au moment de la formation du contrat. Par exemple, si une personne loue une voiture pour se rendre à une réunion d'affaires, mais que celle-ci est introuvable à son arrivée, les dommages généraux correspondraient au coût de la location d'un autre véhicule. Les dommages indirects correspondraient au manque à gagner lié à l'impossibilité pour cette personne de se rendre à la réunion, si les deux parties connaissaient le motif de la location. Pour obtenir réparation, le demandeur doit démontrer que la rupture de contrat a causé un préjudice prévisible. L'arrêt Hadley c. Baxendale a établi que le critère de prévisibilité est à la fois objectif et subjectif. Autrement dit, le préjudice est-il prévisible pour un tiers objectif ou pour les parties contractantes, qui peuvent avoir une connaissance particulière de celui-ci ? Dans l'affaire Hadley , où un meunier a subi une perte de production parce qu'un transporteur a tardé à prendre en charge des pièces de moulin cassées pour réparation, la cour a jugé qu'aucun dommage-intérêt n'était dû puisque la perte n'était prévisible ni par « l'homme raisonnable » ni par le transporteur, qui s'attendaient tous deux à ce que le meunier dispose d'une pièce de rechange en stock.
Soulagement spécifique
In Indian law, the Specific Relief Act 1963 codifies the rules surrounding specific performance and other remedies aside from damages. Relief available under the act is limited to recovery of possession of property, specific performance of contracts, rectification of instruments, rescission of contracts, cancellation of instruments, declaratory relief, and injunctions.
Where appropriate, courts in most common and civil law jurisdictions may permit declaratory relief or rescission of contracts. To rescind is to set aside or unmake a contract. There are four different ways in which contracts can be set aside. A contract may be deemed 'void', 'voidable' or 'unenforceable', or declared "ineffective". Voidness implies that a contract never came into existence. Voidability implies that one or both parties may declare a contract ineffective at their wish. Unenforceability implies that neither party may have recourse to a court for a remedy. Ineffectiveness arises when a contract is terminated by order of a court, where a public body has failed to satisfy the requirements of public procurement law.
Defences
Les moyens de défense contre les actions fondées sur le droit des contrats comprennent les vices de la validité , qui permettent de déterminer si un contrat allégué est soit (1) nul, soit (2) annulable, ou encore l'allégation selon laquelle l'autre partie a manqué à ses obligations dans un délai raisonnable. S'agissant des contrats commerciaux, les Principes d'UNIDROIT relatifs aux contrats commerciaux internationaux présentent les motifs généraux d'annulation d'un contrat. Lorsqu'un contrat ou une clause est annulable, la partie habilitée à l'annuler peut, sous certaines conditions ou sans conditions, choisir de le confirmer, conformément à l'article 3.2.9 des Principes, qui dispose que « si la partie habilitée à annuler le contrat le confirme expressément ou tacitement après l'expiration du délai imparti pour notifier l'annulation, l'annulation du contrat est exclue ». En outre, l’article 3.2.13 prévoit que « lorsqu’un motif de résolution ne concerne que certaines clauses du contrat, l’effet de la résolution se limite à ces clauses, à moins que, eu égard aux circonstances, il ne soit déraisonnable de maintenir le reste du contrat ».
Bien que les dispositions relatives à la nullité d'un contrat pour faute de l'autre partie soient généralement similaires d'une juridiction à l'autre, la nullité fondée sur le comportement d'un tiers est plus controversée. L'article 3.2.8 des Principes prévoit que lorsqu'un comportement constituant un motif de résiliation « est imputable à un tiers, ou est connu ou aurait dû être connu de lui, et l'autre partie est responsable de ses actes, le contrat peut être annulé dans les mêmes conditions que si ce comportement ou cette connaissance avait été le fait de la partie elle-même ». De même, si les vices du contrat sont similaires d'une juridiction à l'autre, la mesure dans laquelle un manquement d'une autre partie à un contrat peut constituer un motif de résiliation ou de cessation anticipée des obligations contractuelles varie selon les juridictions. Par exemple, le droit chinois continental prévoit qu’une partie peut demander la résiliation d’un contrat ou la cessation de ses obligations restantes si l’autre partie « exprime ou indique par un acte qu’elle n’exécutera pas l’obligation principale », « retarde l’exécution de l’obligation principale et ne parvient toujours pas à l’exécuter dans un délai raisonnable », ou « retarde l’exécution de l’obligation ou a autrement agi en violation du contrat, rendant ainsi impossible la réalisation de l’objet du contrat ».
fausse déclaration
Dans les systèmes de common law, pour prouver une fausse déclaration ou une fraude, il faut traditionnellement démontrer qu'une allégation a été faite, que cette allégation était fausse, que la partie qui l'a faite savait qu'elle était fausse et que son intention était de conclure une transaction sur la base de cette fausse allégation. Pour obtenir réparation, il doit y avoir eu une fausse déclaration de droit et, de plus, la personne à qui la déclaration a été faite doit avoir été induite en erreur et s'être fiée à cette fausse déclaration : Public Trustee c. Taylor . Il existe deux types de fausse déclaration : la fraude par les faits et la fraude par incitation. La fraude par les faits vise à déterminer si la partie qui allègue la fausse déclaration savait qu'elle concluait un contrat. Si la partie ignorait qu'elle concluait un contrat, il n'y a pas eu de rencontre des volontés et le contrat est nul. La fraude par incitation vise à obtenir une fausse déclaration dans le but d'amener une partie à conclure le contrat. La fausse déclaration d'un fait essentiel (si la partie concernée avait connu la vérité, elle n'aurait pas conclu le contrat) rend ce dernier annulable. Supposons que deux personnes, la partie A et la partie B, concluent un contrat. Il est établi ultérieurement que la partie A n'a pas pleinement compris les faits et les informations décrits dans le contrat. Si la partie B a exploité cette incompréhension au détriment de la partie A pour conclure le contrat, la partie A est en droit de l'annuler. Selon l' arrêt Gordon c. Selico [1986], la fausse déclaration peut être verbale ou comportementale. Généralement, les déclarations d'opinion ou d'intention ne constituent pas des déclarations de fait dans le contexte d'une fausse déclaration. Si une partie revendique une expertise sur le sujet abordé, les tribunaux seront plus enclins à considérer une déclaration d'opinion de cette partie comme une déclaration de fait.
À Singapour et au Royaume-Uni, la loi de 1967 sur les déclarations mensongères (Misrepresentation Act 1967) prévoit que les déclarations mensongères non intentionnelles peuvent également donner lieu à des dommages-intérêts et à la résiliation du contrat concerné. L’article 35 de la loi de 2017 sur le droit des contrats et le droit commercial (Contract and Commercial Law Act 2017) prévoit également des dommages-intérêts en cas de déclaration mensongère, qu’elle soit innocente ou frauduleuse, en Nouvelle-Zélande. Pour évaluer les réparations en cas de déclaration mensongère non intentionnelle, le juge tient compte de la probabilité qu’une partie se soit fiée à la fausse déclaration et de l’importance de cette dernière. Le droit des contrats ne définit pas clairement ce qui constitue une fausse déclaration acceptable ou inacceptable. Dès lors, la question est de savoir quels types de fausses déclarations (ou de tromperies) sont suffisamment importants pour entraîner la nullité d’un contrat fondé sur cette tromperie. Les publicités qui utilisent l’exagération, ou la pratique consistant à exagérer certains éléments, relèvent de cette question de fausses déclarations potentielles.
Le principe fondamental de « caveat emptor », qui signifie « que l’acheteur soit vigilant », s’applique à toutes les transactions américaines. Dans l’ affaire Laidlaw c. Organ , la Cour suprême a décidé que l’acheteur n’était pas tenu d’informer le vendeur des informations dont il avait connaissance et qui pouvaient influencer le prix du produit.
Il est erroné de croire qu’une opinion ne peut être un énoncé de fait. Si un énoncé est l’expression honnête d’une opinion sincèrement nourrie, on ne peut pas dire qu’il implique des déclarations frauduleuses sur les faits.
Erreur
Les juridictions de common law identifient trois types d'erreurs contractuelles : l'erreur commune, l'erreur mutuelle et l'erreur unilatérale.
- L’erreur commune survient lorsque les deux parties partagent la même croyance erronée quant aux faits essentiels et fondamentaux de leur contrat. L’arrêt Bell c. Lever Brothers Ltd. [ l’illustre : il établit que l’erreur commune ne peut entraîner la nullité d’un contrat que si l’erreur relative à son objet est suffisamment fondamentale pour en modifier l’identité et rendre l’exécution impossible. Dans l’affaire Great Peace Shipping Ltd c. Tsavliris Salvage (International) Ltd , la cour a jugé que la common law accorde réparation en cas d’erreur commune, si les conditions énoncées dans l’arrêt Bell c. Lever Bros Ltd sont remplies. si l’objet n’existe pas.
- Une erreur commune survient lorsque les deux parties à un contrat se méprennent sur ses termes. Chacune croit contracter à quelque chose de différent. Les tribunaux s'efforcent généralement de faire respecter ces erreurs si une interprétation raisonnable des termes peut être trouvée. Cependant, un contrat fondé sur une erreur commune d'appréciation n'entraîne pas sa nullité par la partie lésée. Voir Raffles c. Wichelhaus .
- Une erreur unilatérale survient lorsqu'une seule partie à un contrat se trompe sur ses termes ou son objet. Les tribunaux valideront un tel contrat, sauf s'il est établi que l'autre partie avait connaissance de l'erreur et a tenté d'en tirer profit. Un contrat peut également être nul en cas d'erreur sur l'identité de l'une des parties contractantes. À titre d'exemple, dans l'affaire Lewis c. Avery , Lord Denning MR a jugé que le contrat ne peut être annulé que si le demandeur démontre qu'au moment de la conclusion du contrat, il croyait que l'identité de l'autre partie était essentielle. Une simple erreur sur la crédibilité de l'autre partie ne suffit pas. Dans certains cas, l'exception de non est factum peut être invoquée dans les pays de common law pour obtenir la résolution d'un contrat pour cause d'erreur unilatérale substantielle. Aux termes de l’article 3.2.10 des Principes, lorsqu’un contrat est annulable par une partie pour cause d’erreur unilatérale, mais que l’autre partie « se déclare disposée à exécuter ou exécute le contrat tel qu’il était compris par la partie ayant droit à l’annulation », « le contrat est réputé conclu tel que l’autre partie l’avait compris » et « le droit à l’annulation est perdu ».
Menaces et déséquilibre des pouvoirs de négociation
Outre la fraude et les menaces injustifiées, les contrats peuvent généralement être annulés au motif qu'une partie a abusé de sa position dominante pour imposer des conditions inéquitables à l'autre. L'article 3.2.7 des Principes prévoit qu'« une partie peut annuler le contrat ou une clause particulière de celui-ci si, au moment de sa conclusion, le contrat ou la clause conférait indûment à l'autre partie un avantage excessif » et précise que, pour déterminer si la clause était inéquitable, le tribunal ou l'arbitre doit examiner dans quelle mesure « l'autre partie a tiré un avantage indu de la dépendance, des difficultés économiques ou des besoins urgents de la première partie, ou de son imprévoyance, de son ignorance, de son inexpérience ou de son manque de compétences en matière de négociation ». Outre l'annulation du contrat, l'article 3.2.7 prévoit également que les tribunaux peuvent appliquer la doctrine de la modification ou de la suppression de toute clause inéquitable, tout en laissant le reste du contrat intact. Dans les pays de common law, la doctrine d'équité connexe de l'influence indue permet aux tribunaux d'accorder un recours lorsqu'une personne abuse de sa position de pouvoir ou d'influence sur une autre. En présence d'une relation particulière, comme celle qui unit un parent à son enfant ou un avocat à son client, les tribunaux de common law disposent d'un large pouvoir discrétionnaire quant à l'octroi d'un recours. En l'absence de relation particulière, il convient de déterminer s'il existait une relation de confiance telle qu'elle justifie une telle présomption. En droit australien, un contrat peut également être annulé pour cause de pratiques abusives . Premièrement, le demandeur doit démontrer qu'il était en situation d'incapacité particulière, c'est-à-dire qu'il était incapable d'agir au mieux de ses intérêts. Deuxièmement, il doit démontrer que le défendeur a abusé de cette incapacité.
Contrats illégaux
- Lorsqu'un contrat enfreint une règle impérative; qu'elle soit d'origine nationale, internationale ou supranationale; les effets de cette infraction sur le contrat sont les effets... expressément prescrits par cette règle impérative.
- Lorsque la règle impérative ne prescrit pas expressément les effets d'une violation sur un contrat, les parties ont le droit d'exercer les recours prévus par le contrat qui sont raisonnables dans les circonstances.
- Pour déterminer ce qui est raisonnable, il convient de tenir compte notamment des éléments suivants :
- L'objectif de la règle enfreinte
- La catégorie de personnes pour la protection de laquelle existe la règle
- Toute sanction pouvant être imposée en vertu de la règle enfreinte
- La gravité de l'infraction
- Que l'une ou les deux parties aient eu connaissance ou auraient dû avoir connaissance de l'infraction
- La question de savoir si l'exécution du contrat nécessite une infraction
- Les attentes raisonnables des parties
L’article 3.3.2 prévoit que, lorsque cela est raisonnable, une infraction peut justifier une restitution.
Dans l' affaire canadienne de 1996, Banque Royale du Canada c. Newell une femme a falsifié la signature de son mari, qui a accepté d'assumer l'entière responsabilité des chèques contrefaits. Toutefois, cet accord a été jugé inapplicable car il visait à entraver des poursuites pénales, et la banque a été contrainte de restituer les sommes versées par le mari. Aux États-Unis, un exemple inhabituel de contrat inapplicable est le contrat de travail personnel conclu avec un espion ou un agent secret. En effet, le secret même du contrat en est une condition (afin de préserver la possibilité de nier toute implication ). Si l'espion intente ultérieurement une action en justice contre le gouvernement concernant ce contrat, notamment en matière de salaire ou d'avantages sociaux, il en aura violé les termes en révélant son existence. Le contrat est donc inapplicable pour ce motif, mais aussi pour le respect de l'ordre public relatif à la sécurité nationale (un agent mécontent pouvant tenter de divulguer tous les secrets d'État lors de son procès). D'autres types de contrats de travail non exécutoires comprennent les contrats qui acceptent de travailler pour un salaire inférieur au salaire minimum et qui renoncent au droit à l'indemnisation des travailleurs dans les cas où une indemnisation des travailleurs est due.
Force majeure
Dans tous les systèmes juridiques, qu'ils soient de droit civil ou de common law, il est généralement prévu que les obligations contractuelles puissent être résiliées ou réduites en cas de force majeure ou (selon la terminologie traditionnelle de la common law) d'impossibilité d'exécution . L'article 7.1.7 des Principes dispose que « l'inexécution par une partie est excusée si cette partie prouve que cette inexécution est due à un empêchement indépendant de sa volonté et qu'il était impensable qu'elle en tienne compte lors de la conclusion du contrat ou qu'elle l'évite ou le surmonte, ainsi que ses conséquences ». En vertu du Code civil de la République populaire de Chine , toute partie à un contrat peut le résilier si « l'objet du contrat ne peut être atteint en raison d'un cas de force majeure ». De même, la loi de 1959 sur les contrats impossibles à exécuter (Singapour) et la sous-partie 4 de la loi de 2017 sur le droit des contrats et le droit commercial (Nouvelle-Zélande) prévoient des recours pour les parties à des contrats qui ne peuvent être exécutés en raison d’un cas de force majeure, notamment la résolution du contrat, l’indemnisation des biens ou services déjà fournis et la divisibilité des clauses du contrat qui peuvent et ne peuvent être exécutées. En outre, le code civil chinois prévoit qu’une partie peut résilier ses obligations contractuelles si le créancier est en difficulté financière .
Épreuves
Sous réserve des lois de la juridiction dans laquelle une contestation est introduite, les contrats peuvent, dans certaines circonstances, être modifiés ou résiliés en raison des difficultés rencontrées par la partie qui demande à être dispensée de ses obligations contractuelles.
L’article 6.2.2 des Principes d’UNIDROIT définit la difficulté d’exécution comme « une situation où la survenance d’événements modifie fondamentalement l’équilibre du contrat, soit parce que le coût de l’exécution par une partie a augmenté, soit parce que la valeur de la prestation reçue par une partie a diminué », à condition que la partie invoquant la difficulté d’exécution n’ait pas assumé le risque de survenance de ces événements ou que leur survenance soit « indépendante de la volonté de la partie lésée », inconnue jusqu’à la conclusion du contrat, ou « qu’elle n’aurait pas raisonnablement pu prendre en compte ». L’article 6.2.3 des Principes prévoit que la partie confrontée à une difficulté d’exécution est en droit de demander la renégociation du contrat et, si les négociations échouent, de saisir le tribunal compétent afin d’obtenir la résiliation ou la modification du contrat ou de certaines de ses dispositions.
En Angleterre et au Pays de Galles, l' arrêt Benjamin's Sale of Goods fixe un seuil élevé pour que l'utilisation d'une réclamation soit « empêchée » de se conformer à une obligation contractuelle. Il stipule que pour démontrer qu'une partie est « incapable » d'exécuter le contrat, elle doit prouver que cette exécution est matériellement ou juridiquement impossible. La difficulté et le manque de rentabilité ne sont pas considérés comme rendant l'exécution impossible.
Détachement
Conformément à l’article 8.1 des Principes, « lorsque deux parties se doivent mutuellement de l’argent ou d’autres prestations de même nature, chacune d’elles (« la première partie ») peut compenser son obligation avec celle de son créancier » (« l’autre partie ») si, lors de l’invocation de la compensation :
- La première partie est en droit d'exécuter son obligation
- Lorsque les obligations des deux parties ne découlent pas du même contrat, la nature de l'obligation de l'autre partie (c'est-à-dire son existence et son montant) est déterminée et son exécution est due.
- Lorsque les obligations des deux parties découlent du même contrat, l'exécution par l'autre partie est due (que la nature de l'obligation soit déterminée ou non).
L’exigence que les obligations soient « de même nature » est plus large que l’exigence, dans certains systèmes juridiques, que les obligations compensables soient fongibles, tout en excluant les obligations de nature fondamentalement personnelle. Lorsque les obligations en question sont dues en devises différentes, l’article 8.2 prévoit que la compensation peut être invoquée si les devises en question sont librement convertibles et si les parties n’ont pas convenu que la première partie ne puisse payer que dans une devise déterminée. Au lieu de s’appliquer automatiquement ou suite à une décision de justice, l’article 8.3 prévoit que la compensation ne peut être exercée que par notification à l’autre partie ; en outre, l’article 8.4 prévoit en outre que si la notification ne précise pas les obligations auxquelles elle se rapporte, l’autre partie peut le faire par une déclaration faite dans un délai raisonnable, faute de quoi la compensation porte sur toutes les obligations proportionnellement. L’effet de la compensation, conformément à l’article 8.5, est le suivant :
- Les obligations concernées sont remplies.
- Si les obligations diffèrent en montant, la compensation permet d'éteindre les obligations jusqu'à concurrence du montant de l'obligation la moins élevée.
- La compensation prend effet à compter de la date de notification.
Contrats dans d'autres juridictions
Le principal facteur qui distingue les systèmes de droit civil et mixte de leurs homologues de common law est l'absence d'exigence de contrepartie et, par conséquent, l'absence de toute distinction juridique entre les contrats par acte authentique et les autres contrats écrits. Dans la plupart des systèmes de droit civil, le droit des contrats relève du droit des obligations, codifié dans un code civil ou commercial qui définit clairement dans quelle mesure les objectifs d'ordre public limitent la liberté contractuelle et qui adhère au principe général selon lequel la seule condition formelle à la formation d'un contrat est l'existence d'un accord des volontés entre les deux parties au moment où le contrat est censé avoir été formé.
Les juridictions de droit civil dotées d'un droit des obligations codifié distinguent les contrats nominatifs des contrats innominés. Les contrats nominatifs constituent des catégories standardisées de contrats dont la forme et le fond sont strictement encadrés par la loi. Les contrats de vente, de donation, de location et d'assurance sont généralement considérés comme des contrats nominatifs. Le débiteur et le créancier, dans le cadre de contrats nominatifs, disposent de droits et d'obligations expressément prévus par la loi. Ces contrats doivent généralement comporter certaines clauses expresses ( essentialia ) et sont interprétés de manière à inclure les clauses implicites. Contrairement aux juridictions de droit civil dotées d'un droit des obligations codifié, les juridictions de droit romano-néerlandais ou de droit scandinave ne prévoient généralement pas de dispositions spécifiques relatives aux contrats nominatifs, leur droit des obligations étant largement déterminé par la jurisprudence et les lois individuelles, à l'instar des juridictions de common law. Néanmoins, les principes régissant la formation des contrats dans ces juridictions sont étroitement liés à ceux des autres juridictions de droit civil.
Principes
Formation et validité
En vertu du Code civil chinois , les contrats comportent une clause implicite selon laquelle, outre l'exécution de leurs obligations respectives telles que convenues dans le contrat, les parties sont tenues de respecter le principe de bonne foi et de remplir des obligations telles que la notification, l'assistance et la confidentialité, conformément à la nature et à l'objet du contrat et aux pratiques commerciales en vigueur. De plus, le Code impose une clause implicite selon laquelle les parties doivent éviter de gaspiller les ressources, de polluer l'environnement ou de porter atteinte à l'écologie dans le cadre de l'exécution du contrat. L'inclusion d'une clause implicite de protection de l'environnement dans le droit des contrats chinois est analogue à l'imposition, en droit indien de la responsabilité civile délictuelle, d'une responsabilité absolue aux entreprises qui causent une pollution ou d'autres dommages aux biens ou aux personnes lors d'activités dangereuses, conformément à la jurisprudence MC Mehta c. Union indienne , et aux droits sui generis de personnalité juridique accordés à l'environnement par la législation de plusieurs juridictions. Alors que d'autres juridictions imposent des protections à l'environnement par le biais du droit de la responsabilité civile, de la réglementation ou de la personnalité morale environnementale, le droit chinois utilise donc des termes contractuels implicites dans la loi.
Les contrats conclus dans les pays de droit civil et les contrats soumis à la Convention des Nations Unies sur les contrats de vente internationale de marchandises (CVIM) sont soumis aux conditions implicites prévues par le code civil ou commercial applicable ou par la Convention, respectivement. De nombreux pays de droit civil imposent une obligation légale de bonne foi qui s'étend à la négociation comme à l'exécution des contrats. En vertu de la CVIM, diverses conditions implicites sont prescrites par la loi pour les contrats de vente internationale de marchandises. Généralement, les marchandises doivent être de la qualité, de la quantité et de la description requises par le contrat, être convenablement emballées et propres à l'usage prévu. Le vendeur est tenu de livrer des marchandises qui ne font l'objet d'aucune réclamation d'un tiers pour contrefaçon de droits de propriété industrielle ou intellectuelle dans l'État où les marchandises doivent être vendues. L'acheteur est tenu d'examiner rapidement les marchandises et, sous réserve de certaines exceptions, d'informer le vendeur de tout défaut de conformité dans un délai raisonnable et au plus tard deux ans après la réception.
Remèdes
Les juridictions de droit civil sont plus enclines à ordonner l'exécution forcée d'une obligation que les juridictions de common law, qui privilégient généralement l'octroi de dommages-intérêts. L'article 7.2.2 des Principes internationaux relatifs aux contrats commerciaux adopte une approche modérée, stipulant que « lorsqu'une partie tenue à une obligation autre que le paiement d'une somme d'argent ne l'exécute pas, l'autre partie peut exiger son exécution », sauf si « l'exécution est impossible en droit ou en fait » ou si « l'exécution ou, le cas échéant, son application est excessivement onéreuse ou coûteuse ». Aux termes de ces Principes, l'exécution forcée est donc privilégiée, mais les tribunaux et les arbitres peuvent opter pour l'octroi de dommages-intérêts en fonction de l'appréciation, au regard du contexte, de la complexité qu'entraînerait une telle exécution.
Dans les juridictions de droit civil, les clauses pénales sont autorisées et sont considérées comme servant deux objectifs : dissuader le créancier de manquer à ses obligations et fournir une compensation prévisible et garantie pour toute violation de contrat qui survient.
En vertu de la Convention des Nations Unies sur les contrats de vente internationale de marchandises (CVIM), les recours de l'acheteur et du vendeur dépendent de la nature de l'inexécution du contrat. Si l'inexécution est essentielle, l'autre partie est substantiellement privée de ce qu'elle attendait du contrat. Si un critère objectif démontre que l'inexécution était imprévisible , le contrat peut être résolu et la partie lésée peut réclamer des dommages-intérêts . En cas d'exécution partielle du contrat, la partie qui a exécuté ses obligations peut recouvrer tout paiement effectué ou toute marchandise fournie . Ceci contraste avec la common law, qui ne prévoit généralement aucun droit de recouvrer une marchandise fournie, sauf si la propriété a été conservée ou si les dommages-intérêts sont insuffisants ; le droit se limite alors à réclamer la valeur de la marchandise . Si l'inexécution n'est pas essentielle, le contrat n'est pas résolu et des recours peuvent être exercés, notamment des dommages-intérêts, l'exécution forcée et l'ajustement du prix. Les dommages-intérêts qui peuvent être accordés sont conformes aux règles de common law dans Hadley c. Baxendale mais il a été soutenu que le test de prévisibilité est sensiblement plus large et par conséquent plus généreux envers la partie lésée.
Dans les juridictions appliquant le droit romano-néerlandais, l'exécution forcée constitue le recours principal, évident et fondamental en cas de rupture de contrat, car elle garantit l'intérêt légitime du créancier : lorsqu'on conclut un contrat, on s'attend à son exécution. Cette approche est contraire à celle du droit anglais , où les dommages-intérêts sont privilégiés et où l'exécution forcée est un recours discrétionnaire particulier, applicable uniquement dans certaines circonstances . Une demande d'exécution forcée peut porter sur le paiement d'une somme d'argent ( Benson c. SA Mutual Life , Santos c. Igesund et star de la pop blessée , par exemple) ne peut pas se produire.
Dans les autres juridictions de droit civil, l'éventail des recours disponibles varie, mais comprend généralement l'exécution forcée, la résolution, le jugement déclaratoire et les injonctions, même si la distinction entre exécution forcée et injonction n'est pas systématique. Dans les juridictions dotées d'une législation codifiée sur les obligations, l'étendue des recours disponibles et les conditions de leur application sont définies dans le code civil ou commercial.
traditions historiques de droit civil
droit des contrats français
Dans les juridictions dont le système de droit des contrats est issu du Code Napoléon (ou de ses dérivés, comme le Code civil du Bas-Canada ou le Code civil égyptien ), les contrats se divisent en leur la primauté du fond sur la forme . En France, l'article 1128 du Code civil consacre le principe du consentement mutuel des parties comme doctrine fondamentale du droit des contrats. De même, l'article 1385 du Code civil du Québec codifie le principe selon lequel, en général, les contrats se forment par l'échange de consentements entre personnes physiques ou morales ayant la capacité de contracter. Suite à l'effondrement de l'Union soviétique, le nouveau code civil de la Fédération de Russie adopté en 1994 a remplacé son ancien système de droit socialiste par un système similaire au Code civil français et est donc également basé en grande partie sur l'échange de consentement mutuel.
les contrats peuvent généralement être classés en trois catégories : les contrats consensuels, formés uniquement par l’échange du consentement des parties à la création de relations juridiques ; contrats de dépôt en common law et formés non seulement par le consentement mutuel, mais aussi par le transfert de la possession du bien ; et actes notariés en common law et nécessitant une signature notariale pour être formalisés. Ainsi, tandis que les contrats consensuels et les contrats réels peuvent être formés par le seul acte des parties, les contrats solennels ne peuvent être formés que par des procédures formelles spécifiques. Néanmoins, ces trois catégories de contrats reposent exclusivement sur l’échange du consentement mutuel, ne différant que par la manière dont ce consentement est exprimé.
Droit des contrats québécois
En outre, en matière de droit maritime, le Québec suit la common law anglo-canadienne. En effet, le droit maritime canadien a développé une compétence et un domaine juridique distincts relevant du Parlement plutôt que des législatures provinciales et, de ce fait, est uniforme dans tout le pays. Dans l’arrêt Ordon Estate c. Grail , la Cour suprême du Canada a déclaré que « le contenu substantiel du droit maritime canadien est… l’ensemble des règles appliquées en Angleterre par la Haute Cour, dans sa juridiction de l’Amirauté, en 1934, tel qu’il a été modifié par le Parlement canadien et tel qu’il a évolué par la jurisprudence », et que « la majeure partie du droit maritime canadien, en ce qui concerne les questions de responsabilité délictuelle, de contrat, de mandat et de dépôt, est fondée sur la common law anglaise », mais que « le droit de l’Amirauté anglais, tel qu’incorporé au droit canadien en 1934, était un amalgame de principes découlant en grande partie de la common law et de la tradition civile ». La formation des contrats en vertu du droit maritime canadien fonctionne donc de façon similaire, mais non identique, à celle des contrats dans les provinces de common law du pays; de plus, l’application des règles issues des conventions internationales soumet les contrats maritimes à des règles distinctes, souvent inspirées des normes internationales. De même, en ce qui concerne les lettres de change et les billets à ordre , le Québec et les autres provinces et territoires canadiens suivent un système juridique distinct , fondé sur le droit des contrats des juridictions de common law du Canada, mais non identique à celui-ci. Puisque le droit canadien relatif aux lettres de change et aux billets à ordre est issu de la common law anglaise, une contrepartie est requise pour l’émission d’une lettre de change ou d’un billet à ordre valide, mais cette exigence est moins stricte. La Loi fédérale sur les lettres de change prévoit que la contrepartie peut être satisfaite soit par « toute contrepartie suffisante pour soutenir un contrat simple » dans les provinces et territoires de common law du pays, soit par « une dette ou une obligation antérieure », permettant ainsi la validité d’une contrepartie passée, comme c’est le cas en droit des contrats indien.
Le droit des contrats québécois partage également deux obligations de bonne foi propres au Canada avec les autres provinces et territoires canadiens, suite à l’interprétation par la Cour suprême du Canada des dispositions du Code civil et de la jurisprudence des provinces de common law, qui ont conduit à leur convergence. L’une de ces obligations est celle de l’exécution honnête des contrats . Cette obligation exige des parties à un contrat qu’elles agissent de bonne foi et avec honnêteté dans l’exercice de leurs droits et l’exécution de leurs obligations contractuelles. Elle leur interdit de « mentir ou de se tromper sciemment l’une l’autre sur des points directement liés à l’exécution du contrat » . Au Québec, cette obligation trouve son fondement dans les articles 6 et 7 du Code civil, qui disposent que « toute personne est tenue d’exercer ses droits civils conformément aux exigences de la bonne foi » et qu’« aucun droit ne peut être exercé dans l’intention de nuire à autrui ou de façon excessive et déraisonnable, et donc contrairement aux exigences de la bonne foi ». L’autre obligation de ce type est celle de négocier de bonne foi, fondée sur l’article 1375 du Code civil qui prévoit que les parties à un contrat doivent agir de bonne foi non seulement au moment de l’exécution de l’obligation, mais aussi « au moment où l’obligation naît ». Cette obligation s’applique notamment aux négociations entre franchiseurs et franchisés, assureurs et assurés, aux contrats de mariage et aux conventions de séparation, aux appels d’offres et aux relations fiduciaires . En ce qui concerne les appels d’offres, cette obligation s’applique selon la doctrine canadienne du contrat A.
En droit des contrats québécois, le Code civil prévoit divers contrats désignés . Il s'agit notamment des contrats de vente de marchandises, des contrats de vente immobilière, des donations et de divers contrats que le Code civil qualifie de semblables aux contrats de vente. De plus, les règles relatives aux contrats de vente internationale de marchandises sont harmonisées en vertu de la Convention des Nations Unies sur les contrats de vente internationale de marchandises .
droit des contrats romano-néerlandais
Le droit romano-néerlandais des contrats repose sur le droit canonique et le droit naturel . Adoptant la position canoniste, tout contrat était considéré comme un échange de promesses consensuelles et de bonne foi (bonae fidei) , c'est-à-dire fondées sur le consentement mutuel et la bonne foi . Partant du principe chrétien selon lequel le non-respect d'une promesse est un péché , les canonistes ont élaboré le principe pacta sunt servanda, selon lequel tout accord sérieux doit être exécutoire, indépendamment du respect des formalités strictes prescrites par le droit séculier. Selon la théorie de la causa , pour qu'un contrat soit contraignant, il devait avoir une iusta causa , ou motif licite conforme aux impératifs moraux chrétiens, découlant non seulement d'un droit, d'un titre ou d'une cause d'action légitime, mais aussi de l'amour et de l'affection, d'une considération morale ou de services rendus. Un nudum pactum était redéfini comme tout accord inexécutable faute de les tribunaux ecclésiastiques européens .
Conformément aux valeurs des Lumières , les juristes naturalistes ont dépouillé le droit des contrats de toute morale chrétienne. Ils ont redéfini le contrat comme une entente de volontés, et la « promesse » de chaque partie était désormais perçue comme une simple déclaration de volonté dépourvue d'obligation morale (théorie de la volonté). Au lieu de la iusta causa, ils ont élaboré un principe général de force obligatoire, selon lequel tout contrat valide était à la fois contraignant et susceptible de recours. L'équité substantielle canonique a cédé la place à l'équité procédurale ; la bonne foi et le consentement mutuel ont ainsi été maintenus comme conditions requises, mais le juste prix et la laesio enormis ne l'ont pas été. Dans les États africains anciennement sous domination anglaise ou sud-africaine, l'ordre public a remplacé les bonos mores , bien que ce changement n'ait pas affecté les autres juridictions de droit romano-néerlandais.
Dans les juridictions appliquant le droit romano-néerlandais, y compris les systèmes mixtes en Afrique du Sud et dans les pays voisins où le droit des contrats continue d'adhérer à la tradition romano-néerlandaise, les conditions suivantes doivent être remplies pour qu'un contrat soit considéré comme valide :
- Il doit y avoir consensus ad idem entre les parties contractantes.
- Les parties doivent avoir sérieusement souhaité que l'accord aboutisse à des conditions exécutoires.
- Les parties doivent avoir la capacité de contracter.
- L'accord doit comporter des conditions précises et définies.
- Les formalités nécessaires doivent être respectées.
- L’accord doit être légal .
- Les obligations contractuelles doivent être réalisables.
- Le contenu de l'accord doit être certain .
Dans ces juridictions, un contrat présente certaines caractéristiques :
- Il peut être unilatéral, c'est-à-dire qu'une seule partie a l'obligation d'exécuter, ou bilatéral ou multilatéral, c'est-à-dire que les deux parties ont l'obligation d'exécuter.
- Il s'agit d'un accord contraignant. Il implique des engagements ou des abstentions, de la part d'une ou des deux parties, de fournir certaines prestations : donner ( dare ), faire ( facere ) ou ne pas faire ( non-facere ). Il peut également s'agir d'une garantie quant à l'existence d'un certain état de choses.
- Si elle est bilatérale, elle est généralement synallagmatique (ou réciproque), ce qui signifie que la prestation d'une partie est promise en échange de celle de l'autre partie.
Le concept moderne de contrat est généralisé de sorte qu'un accord n'a pas à se conformer à un type spécifique pour être exécutoire, mais les parties contractantes sont tenues de mener leur relation de bonne foi ( bona fides ).
droit écossais des contrats
En droit écossais , un contrat résulte d' un accord bilatéral et se distingue d'une promesse unilatérale, cette dernière étant reconnue comme une obligation distincte et exécutoire. Le droit écossais des contrats est apparenté au droit romano-néerlandais des contrats en raison de l'influence des marchands et des érudits néerlandais et flamands sur la jurisprudence écossaise antérieure à l' Acte d'Union de 1707. Il s'est également développé par un processus jurisprudentiel et doctrinal fondé sur les interprétations écossaises et continentales européennes du droit romain classique des contrats. Par conséquent, pour qu'un contrat soit valide en droit écossais, les conditions suivantes doivent être remplies :
- Il doit y avoir consensus ad idem entre les parties contractantes.
- Les parties doivent avoir sérieusement souhaité que l'accord aboutisse à des conditions exécutoires.
- Les parties doivent avoir la capacité de contracter.
- L'accord doit comporter des conditions précises et définies.
- Les formalités nécessaires doivent être respectées.
- L’accord doit être légal .
- Les obligations contractuelles doivent être réalisables.
- Le contenu de l'accord doit être certain .
As in most systems of contract law, a contract is formed by the acceptance of an offer, and an offer can be constituted by responding to an invitation to treat. While there is no requirement for consideration in Scots contract law, a distinction is made between "gratuitous" contracts which only impose obligations upon one party and "onerous" contracts in which each party undertakes obligations toward the other, with the distinction only being relevant in instances where one party's failure to deliver on its obligations excuses or limits the obligations of the other party.
Scots contract law has also been supplemented and modified by legislation seeking to modernise jurisprudence. For example, the Contract (Scotland) Act 1997 codifies the parol evidence rule in Scots contract law by providing that where a written document appears to comprise all the terms of a contract, it shall be presumed to do so except where the contrary is proved and by further providing that a document which expressly states that it comprises all the terms of a contract is conclusively presumed to do so. The act also alters Scots contract law to enable a buyer to seek damages for breach of contract under a contract of sale from the seller without being required to reject the goods or rescind the contract as was previously the case. For example, while a contractual promise historically had to be proved by writ or oath, the Requirements of Writing (Scotland) Act 1995 provided that a promise need only be evidenced in writing for the creation, transfer, variation or extinction of a real right in land (s 1(2) (a)(i) of Requirements of Writing (Scotland) Act 1995) and for a gratuitous unilateral obligation other than one undertaken in the course of business (s 1(2)(a)(ii) of Requirements of Writing (Scotland) Act 1995.)
Les règles relatives à la création de droits des tiers en droit écossais des contrats sont codifiées dans la loi écossaise de 2017 sur les contrats (droits des tiers), qui prévoit qu'un droit des tiers naît lorsqu'un contrat contient un engagement par lequel une ou plusieurs parties contractantes feront ou ne feront pas quelque chose au profit du tiers et que les parties au contrat ont entendu que le tiers soit légalement habilité à faire exécuter ou à invoquer cet engagement. La loi précise que le tiers n'a pas à exister ni à appartenir à la catégorie de personnes visée par le droit au moment de sa création. En outre, elle prévoit des dispositions pour l'exercice des droits par les tiers et, tout en autorisant les parties à un contrat à modifier ou à révoquer le droit du tiers, elle codifie les protections des tiers qui ont agi en se fondant sur un tel droit ou qui ont notifié leur acceptation au promettant.
systèmes juridiques modernes de droit civil et mixte
droit des contrats chinois
Il existe actuellement quatre systèmes distincts de droit des contrats en vigueur en Chine, dont trois s'appliquent dans différentes régions administrées par la République populaire de Chine et un à Taïwan . En République populaire de Chine : Hong Kong est une juridiction de common law dont le droit des contrats est largement identique à celui de l'Angleterre et du Pays de Galles avant 1997 ; Macao fonctionne selon un cadre distinct inspiré du droit civil portugais ; et le droit des contrats en Chine continentale est régi par le Code civil de 2021 de la République populaire de Chine . En revanche, le droit des contrats dans toutes les régions de la République de Chine est régi par le Code civil taïwanais , initialement inspiré du système japonais des Six Codes , lui-même principalement fondé sur l'approche pandectiste allemande du droit.
Taïwan
Le droit des contrats taïwanais est régi par son code civil, initialement promulgué en 1929 et qui a évolué au cours du siècle suivant. Un contrat, au sens du code civil taïwanais, est un acte juridique composé de trois éléments : l’objet (c’est-à-dire le but du contrat), la capacité d’exécution (c’est-à-dire la disposition des obligations) et la manifestation de l’intention (c’est-à-dire la rencontre des volontés ). Le code civil prévoit qu’un acte juridique n’est valable que s’il ne contrevient pas à une disposition impérative ou prohibitive ni à l’ordre public, et s’il respecte les exigences légales de forme. Un contrat est considéré comme valablement conclu si les parties contractantes s’accordent sur ses conditions essentielles et, en cas de désaccord sur les conditions non essentielles, les tribunaux sont habilités à prendre les dispositions qu’ils jugent équitables. Bien que la formation d’un contrat exige généralement une offre et une acceptation, l’acceptation n’a pas à prendre la forme d’une notification si celle-ci ne paraît pas nécessaire compte tenu de la nature de l’accord ou des usages applicables ; dans de telles circonstances, l’acceptation est tacite lorsque le comportement ou les actions du destinataire de l’offre indiquent son acceptation, et le contrat est donc réputé avoir été valablement formé.
La république populaire de chine
En vertu du Code civil de la République populaire de Chine , « les parties peuvent conclure un contrat par une offre et son acceptation ou par d'autres moyens » . Une offre est définie comme « l'expression d'une intention de conclure un contrat avec une autre personne » et doit être « précise et définitive » et indiquer expressément que « l'offrant est lié par son intention dès son acceptation par le destinataire » . Le Code prévoit en outre qu'une offre peut être révoquée, sauf si « l'offrant a explicitement indiqué que l'offre est irrévocable en fixant un délai d'acceptation ou de toute autre manière » ou si « le destinataire a des raisons de croire que l'offre est irrévocable et a pris des dispositions raisonnables pour l'exécution du contrat » . Une acceptation est définie comme « l'expression de l'intention du destinataire d'accepter l'offre » et un contrat est juridiquement formé lorsque l'acceptation prend effet conformément aux dispositions du Code. Par conséquent, la formation d’un contrat en vertu du droit chinois continental est régie par le principe du consentement mutuel , mais est soumise au critère supplémentaire selon lequel une offre valable stipule expressément qu’elle est irrévocable.
S’appuyant sur la notion de common law d’ invitation à négocier , le droit chinois reconnaît la notion d’invitation à faire une offre. Une invitation à faire une offre est définie comme « une manifestation de l’intention d’une personne de faire une offre par une autre personne ». Le code précise que « les annonces de ventes aux enchères, les appels d’offres, les prospectus d’actions, d’obligations et de fonds, les publicités et promotions commerciales, les catalogues de prix envoyés par courrier, et autres documents similaires, constituent des invitations à faire une offre » et que « la publicité et la promotion commerciales constituent une offre si leur contenu remplit les conditions requises pour une offre ».
Le droit chinois adopte une approche libérale quant à la forme de la conclusion d'un contrat. Le code civil prévoit que « les parties peuvent conclure un contrat par écrit, oralement ou sous d'autres formes » et qu'« un message de données, sous quelque forme que ce soit… qui rend son contenu susceptible d'être représenté sous une forme tangible et accessible à tout moment pour consultation et utilisation, est considéré comme un écrit » . Néanmoins, le code impose des exigences spécifiques quant au contenu d'un contrat. La loi chinoise sur les marchés publics stipule que le droit des contrats de la République s'applique aux marchés publics et que les contrats doivent être établis par écrit
En vertu du Code civil taïwanais, un contrat prétendument conclu par une personne incapable ( incapax ) pour quelque raison que ce soit est nul sauf s’il est ratifié par son tuteur ou curateur. Seul le tuteur ou curateur légal d’une personne incapable peut consentir à un acte juridique en son nom. De plus, lorsqu’une personne incapable trompe frauduleusement l’autre partie en lui faisant croire qu’elle avait la capacité de contracter, le contrat est valable malgré cette incapacité.
Droit des contrats sud-coréen
Pour qu'un contrat soit valide et exécutoire en Corée du Sud , l'accord entre les parties doit reposer sur le consentement mutuel. Comme dans les pays de common law , le premier élément d'un contrat valide et exécutoire est l' offre . En Corée du Sud, comme dans une grande partie du monde, l'offre doit être une expression précise et détaillée de l'offre. L'acceptation de l'offre, sans modification ni réserve, vaut acceptation du contrat et, par conséquent, constitue un contrat valide et exécutoire entre les parties.
droit des contrats japonais
Le droit des contrats japonais constitue une branche distincte du droit civil, initialement dérivée de la jurisprudence allemande adoptée après la restauration de Meiji . Si les règles fondamentales du droit des contrats japonais sont énoncées dans le Code civil (ainsi que celles régissant d'autres domaines du droit privé, tels que la responsabilité civile et le droit de la famille), les règles plus détaillées relatives aux contrats commerciaux figurent dans le Code de commerce. Un contrat, en droit japonais, se forme par offre et acceptation, comme dans la plupart des juridictions ; toutefois, un écrit n'est pas une condition préalable à son existence, le contrat reposant sur le principe du consentement . En droit des contrats japonais, la concordance des intentions des parties est donc essentielle et un contrat peut être annulé si une partie dissimule ses véritables intentions, manifeste intentionnellement ou frauduleusement de fausses intentions, manifeste par erreur de fausses intentions ou est contrainte de manifester de fausses intentions. Les contrats qui violent les dispositions impératives de la loi, ainsi que les contrats qui violent l’ordre public, peuvent être considérés comme nuls ab initio dans la mesure de la violation.
Le droit des contrats japonais reconnaît l'existence d'obligations précontractuelles et postcontractuelles. Concernant les obligations précontractuelles, une partie à un contrat finalement impossible à exécuter ou nul peut être tenue responsable de négligence dans la conclusion dudit contrat si l'autre partie s'est fiée à ses déclarations et a subi, de ce fait, un préjudice pécuniaire ou matériel. Une autre forme d'obligation précontractuelle concerne l'obligation des experts d'expliquer les contrats complexes aux consommateurs, les contrats financiers complexes en étant un exemple typique. Parmi les obligations postcontractuelles fréquemment reconnues par le droit des contrats japonais figurent les obligations de confidentialité et de non-concurrence, qui peuvent être définies par le contrat lui-même, implicites pour des raisons d'ordre public, ou prévues par une loi impérative.
Le Code civil japonais prévoit divers contrats à désignation de bénéficiaire, similaires à ceux prescrits dans d'autres systèmes de droit civil ; notamment les contrats de vente, de donation, de location, de prêt et de prestation de services. Ces contrats sont soumis à des règles et garanties spécifiques prévues par le Code afin de protéger les droits des parties contractantes, en particulier celles dont le pouvoir de négociation est moindre. De plus, des contrats à désignation de bénéficiaire régissent la constitution de sociétés de personnes et d'associations, et des dispositions particulières encadrent les contrats conclus avec des tiers bénéficiaires. Le Code civil japonais prévoit également des règles régissant l'exécution des contrats, la compensation, la cession et la saisie des biens du débiteur défaillant.
Au Japon, le droit des contrats, malgré les origines de son code civil issues du droit civil, est fortement marqué par les conceptions traditionnelles japonaises du commerce et des obligations. Par exemple, en vertu du Code de commerce japonais, un commerçant qui reçoit une offre d'un client habituel, relevant de son domaine d'activité, est tenu d'y répondre sans délai indu. À défaut, le contrat est présumé accepté. Ceci illustre une approche japonaise du commerce et du droit des contrats, fondée sur la notion de respect des obligations contractuelles. Ce point est important car, du fait des racines allemandes du Code civil japonais, un contrat, une fois conclu entre les parties, n'est pas librement révocable. Les juges japonais, interprétant l'obligation de bonne foi inscrite dans le Code civil comme codifiant cette notion de relation contractuelle fondée sur le respect des obligations, tendent à refuser la résiliation des négociations précontractuelles ainsi que le non-renouvellement des contrats existants.
Droit des contrats philippin
Les Philippines sont un État de droit mixte, principalement influencé par le droit civil espagnol et la common law américaine, tels que codifiés dans le Code civil philippin. Ce dernier définit un contrat comme « une rencontre de volontés entre deux personnes par laquelle l'une s'engage, vis-à-vis de l'autre, à donner quelque chose ou à rendre un service » . Les parties à un contrat innommé jouissent d'une grande liberté contractuelle et « peuvent établir les stipulations, clauses, termes et conditions qu'elles jugent opportuns », sous réserve toutefois qu'ils ne soient pas contraires à la loi, aux bonnes mœurs, à l'ordre public ou à la politique publique . Un contrat de droit philippin n'est valable que s'il lie les deux parties ; un contrat dont les obligations sont laissées à la discrétion d'une seule partie est donc nul . Si un contrat contient une clause bénéficiant à un tiers , ce dernier peut en exiger l'exécution à condition d'avoir communiqué son consentement au promettant avant toute tentative de ce dernier de révoquer ou de modifier le bénéfice prévu au contrat. Sauf disposition légale contraire, un contrat est valable quelle que soit sa forme. Pour qu’un contrat existe, les critères suivants doivent être remplis :
- Les deux parties contractantes doivent consentir.
- L’objet du contrat doit être certain (c’est-à-dire qu’il doit concerner des catégories d’obligations identifiables)
- La cause (c’est-à-dire le but) de l’obligation doit être établie
Lorsqu'un acte écrit censé constituer un contrat ne reflète pas fidèlement la véritable intention des parties en raison d'une erreur, d'une fraude, d'une conduite inéquitable ou d'un accident, toute partie peut en demander la rectification . Si une partie s'est trompée et que l'autre a agi de manière frauduleuse ou inéquitable, ou avait connaissance du vice de l'acte, la première partie peut en demander la rectification. De plus, une rectification peut être demandée lorsque le vice du document est dû à « l'ignorance, l'incompétence, la négligence ou la mauvaise foi de la personne qui a rédigé l'acte ». La Cour suprême est compétente pour déterminer les règles régissant la rectification conformément à son Règlement de procédure. Une partie qui intente une action en justice pour faire exécuter un contrat est forclose de demander sa rectification.
Les contrats valides ne peuvent être résiliés que dans les cas prévus par la loi. Ceci inclut les cessions frauduleuses ainsi que les contrats conclus par le tuteur ou le mandataire d'une personne si celle-ci subit un préjudice supérieur au quart de la valeur des biens ou services cédés, les contrats portant sur des biens faisant l'objet d'un litige sans le consentement des parties, et d'autres catégories de contrats expressément désignées par la loi. La résiliation ne peut être demandée que si elle constitue le seul moyen pour une partie d'obtenir réparation du préjudice subi du fait du contrat et n'est autorisée que dans la mesure nécessaire pour couvrir ce préjudice. En droit philippin, la résiliation entraîne l'obligation de restituer tout ce qui faisait l'objet du contrat ainsi que tout profit en découlant, et n'est donc possible que si la partie qui la demande est en mesure de restituer ces biens ou services ou d'en indemniser la partie lésée. De plus, la rescision est interdite lorsque les biens faisant l’objet du contrat sont en la possession d’un détenteur légitime ayant agi de bonne foi. Outre la rescision, un contrat de droit philippin peut être annulé lorsqu’une partie n’avait pas la capacité de consentir ou lorsque le consentement a été donné par erreur, violence, intimidation, influence indue ou fraude.
Certains contrats de droit philippin, bien que valides, sont inapplicables tant qu'ils n'ont pas été ratifiés. Il s'agit notamment des contrats conclus par un mandataire agissant sans pouvoir ou au-delà de celui-ci, des contrats conclus par des parties incapables de consentir et des contrats qui violent la loi sur la preuve par écrit (Statute of Frauds) applicable en vertu du Code civil philippin. De plus, un contrat est nul ab initio si sa cause, son objet ou son but est contraire à la loi, aux bonnes mœurs, à l'ordre public ou à la politique publique ; s'il est entièrement simulé ou fictif ; si sa cause ou son objet n'existait pas au moment de sa conclusion, est impossible ou relève du commerce ; si l'intention des parties ne peut être déterminée ; ou s'il est expressément interdit ou déclaré nul par la loi. Un contrat nul ab initio ne peut être ratifié.
Le droit des contrats philippin adopte une position intermédiaire entre la common law et le droit civil en ce qui concerne les dommages-intérêts forfaitaires ou les clauses pénales . Bien que ces dispositions soient légales et exécutoires, un tribunal peut réduire ces dommages-intérêts s'il estime leur effet inéquitable ou abusif. De plus, si la rupture de contrat litigieuse n'était pas prévue par les parties lors de la conclusion du contrat (par exemple, un cas de force majeure ), le montant approprié des dommages-intérêts sera déterminé par le tribunal sans tenir compte de la disposition.
droit suisse des contrats
- Les règles générales, qui s'appliquent à toutes les catégories de contrats et sont énoncées aux articles 1 à 39 du code ; et
- Des règles spéciales, qui s’appliquent à certains types de contrats de nomination .
Outre les règles spécifiées dans le Code des obligations, le Code civil suisse contient des dispositions distinctes régissant les contrats de mariage et de succession, tandis que des textes distincts régissent les contrats concernant l'assurance privée, le crédit à la consommation et les voyages à forfait.
loi islamique
Les mariages islamiques sont généralement célébrés par un contrat financier écrit, généralement en présence de deux témoins musulmans de sexe masculin, et peuvent inclure une dot ( mahr ) payable par un homme musulman à une femme musulmane. Cette dot est considérée comme une dette par un tribunal islamique. Les contrats écrits étaient traditionnellement considérés comme primordiaux par les tribunaux islamiques dans les litiges relatifs aux dettes, y compris les contrats de mariage. À Singapour, le droit du mariage islamique, fondé sur un contrat, est régi par la loi sur l'administration du droit musulman et coexiste avec le système laïque d'enregistrement des mariages établi par la Charte des femmes . En Inde, le droit musulman personnel constitue une branche distincte du droit, régie par divers textes législatifs et coutumes islamiques qui varient d'une communauté à l'autre.
Dans la finance et la banque islamiques contemporaines, divers contrats à nominatif sont utilisés pour se conformer à l'interdiction islamique du gharar et du riba. Parmi ceux-ci figurent les contrats de partage des profits et des pertes tels que la Mudarabah , la Musharakah et la Musharaka décroissante , ainsi que divers contrats adossés à des actifs . Le contrat le plus courant en finance islamique moderne est la Murabaha , terme de fiqh désignant à l'origine un contrat de vente dans lequel l'acheteur et le vendeur conviennent de la marge (bénéfice) ou du prix « coût majoré » pour le ou les biens vendus. Ces dernières décennies, ce terme est devenu synonyme d'une forme très répandue de financement islamique (c'est-à-dire conforme à la charia ) , où le prix est majoré en contrepartie de la possibilité pour l'acheteur de payer en plusieurs fois, par exemple par mensualités (un contrat à paiement différé étant appelé bai-muajjal ).
De plus, le droit islamique impose plusieurs conditions légales à la constitution d'un waqf , un type de patrimoine affecté semblable à une fiducie . Un waqf étant un contrat, le constituant (appelé al-wāqif ou al-muḥabbis en arabe) doit avoir la capacité juridique de contracter. À cette fin, il doit :
- être adulte
- être sain d'esprit
- capable de gérer des affaires financières
- n'est pas un failli non libéré
Bien que le waqf soit une institution islamique, il n'est pas nécessaire d'être musulman pour en constituer un, et les non-musulmans peuvent le faire. En cas de maladie incurable, le waqf est soumis aux mêmes restrictions qu'un testament en islam. De plus, les biens (appelés al-mawqūf ou al-muḥabbas ) utilisés pour constituer un waqf doivent faire l'objet d'un contrat valide. Ces biens ne doivent pas être illicites (haram), comme le vin ou le porc . Ils ne doivent pas non plus appartenir au domaine public : les biens publics ne peuvent servir à constituer un waqf. Le fondateur ne doit pas avoir préalablement donné ces biens en gage à un tiers. Ces conditions sont généralement applicables aux contrats en islam. Les bénéficiaires du waqf peuvent être des personnes physiques ou morales. Le fondateur peut préciser les bénéficiaires (par exemple, sa famille, la communauté entière, les pauvres ou les voyageurs). Les infrastructures publiques telles que les mosquées, les écoles, les ponts, les cimetières et les fontaines publiques peuvent être bénéficiaires d'un waqf. La législation moderne distingue deux types de waqf : le waqf « à but non lucratif », dont les bénéficiaires sont le public ou les personnes démunies, et le waqf « familial », où le fondateur désigne ses proches comme bénéficiaires. Il peut également y avoir plusieurs bénéficiaires. Par exemple, le fondateur peut stipuler que la moitié des revenus revienne à sa famille et l'autre moitié aux personnes démunies. Les bénéficiaires légitimes doivent satisfaire aux conditions suivantes :
- Les bénéficiaires doivent être identifiables. Si la plupart des écoles de jurisprudence islamique exigent qu'au moins certains d'entre eux existent déjà au moment de la constitution du waqf, les Malikis estiment qu'un waqf peut exister un certain temps sans bénéficiaires, les revenus accumulés étant alors versés aux bénéficiaires une fois ceux-ci constitués. Un enfant à naître est un exemple de bénéficiaire inexistant.
- Les bénéficiaires ne doivent pas être en guerre contre les musulmans, mais ne sont pas eux-mêmes tenus d'être musulmans.
- Les bénéficiaires ne peuvent utiliser le waqf à des fins contraires aux principes islamiques.
La déclaration de fondation d'un waqf est généralement un document écrit, accompagné d'une déclaration verbale, bien que la plupart des savants n'exigent ni l'un ni l'autre. Quelle que soit la déclaration, la plupart des savants estiment qu'elle n'est ni contraignante ni irrévocable tant qu'elle n'a pas été effectivement remise aux bénéficiaires ou mise en service. Une fois en service, le waqf devient une institution à part entière. En vertu du droit singapourien, chaque mosquée doit être créée et administrée comme un waqf, et les règles régissant les waqfs sont prescrites dans la loi sur l'administration du droit musulman.
Convention sur les contrats de vente internationale de marchandises
La CVIM s'applique aux contrats de vente de marchandises entre parties dont les établissements sont situés dans des États différents, lorsque ces États sont des États contractants ( Convention des Nations Unies sur les contrats de vente internationale de marchandises , article 1, paragraphe 1, alinéa a)). Compte tenu du nombre important d'États contractants, c'est la voie habituelle d'application de la CVIM. La CVIM s'applique également si les parties sont situées dans des pays différents (qui ne sont pas nécessairement des États contractants) et que les règles de conflit de lois entraînent l'application du droit d'un État contractant. Par exemple, un contrat entre un commerçant japonais et un commerçant brésilien peut contenir une clause d'arbitrage à Sydney, régie par le droit australien , ce qui aurait pour conséquence l'application de la CVIM. Plusieurs États ont déclaré ne pas être liés par cette condition. La CVIM vise exclusivement les biens et produits commerciaux. À quelques exceptions près, elle ne s’applique pas aux biens personnels, familiaux ou ménagers, ni aux ventes aux enchères, aux navires, aux aéronefs ni aux actifs incorporels et aux services. Le statut des logiciels est controversé et dépend de diverses conditions et situations. Il est important de noter que les parties à un contrat peuvent exclure ou modifier l’application de la CVIM.
Aux termes de la CVIM, une offre de contrat doit être adressée à une personne, être suffisamment précise – c’est-à-dire décrire les marchandises, la quantité et le prix – et indiquer l’intention de l’offrant d’être lié par l’acceptation. La CVIM ne semble pas reconnaître les contrats unilatéraux de common law mais, sous réserve d’une indication claire de l’offrant, toute proposition non adressée à une personne spécifique est considérée comme une simple invitation à faire une offre. De plus, en l’absence de prix explicite ou de procédure permettant de déterminer implicitement le prix, les parties sont présumées avoir convenu d’un prix fondé sur celui « généralement pratiqué au moment de la conclusion du contrat pour des marchandises similaires vendues dans des circonstances comparables ». En règle générale, une offre peut être révoquée si le retrait parvient au destinataire avant ou en même temps que l’offre, ou avant que celui-ci n’ait envoyé son acceptation. Certaines offres ne peuvent être révoquées ; par exemple, lorsque le destinataire s’est raisonnablement fié à l’irrévocabilité de l’offre. La CVIM exige un acte positif pour indiquer l’acceptation ; le silence ou l’inactivité ne constituent pas une acceptation.
La CVIM vise à résoudre la situation courante où le destinataire d'une offre accepte cette dernière, mais en modifie les conditions. La CVIM stipule que toute modification des conditions initiales constitue un rejet de l'offre – une contre-offre – sauf si les conditions modifiées n'altèrent pas substantiellement les termes de l'offre. Les modifications relatives au prix, au paiement, à la qualité, à la quantité, à la livraison, à la responsabilité des parties et aux conditions d'arbitrage peuvent toutes altérer substantiellement les termes de l'offre.
Contrats transfrontaliers
Il convient de noter que, contrairement aux systèmes de common law, les systèmes de droit civil et mixte n'exigent pas de contrepartie pour qu'un contrat soit valide. Dans les systèmes fondés sur le Code Napoléon (notamment au Québec et à Sainte-Lucie, dont le droit des obligations est basé sur le Code civil du Bas-Canada , ainsi que dans les pays arabes dont le système juridique est basé sur le Code civil égyptien ), un contrat ordinaire est réputé se former sur la simple base d'une « convergence des volontés ». Le droit allemand , bien qu'également fondé sur le principe de la « convergence des volontés », applique le principe d'abstraction en ce qui concerne les biens meubles et immeubles. Ce principe stipule que l'obligation personnelle découlant d'un contrat se forme indépendamment du titre de propriété conféré. Lorsqu'un contrat est invalidé pour quelque raison que ce soit en droit allemand, l'obligation contractuelle de payer peut être invalidée indépendamment du titre de propriété. C'est alors le droit de l'enrichissement sans cause , et non le droit des contrats, qui est utilisé pour rétablir le titre de propriété au propriétaire légitime.
Common law jurisdictions are often associated with a high degree of freedom of contract. One example of the supposedly greater freedom of contract in American law, is the 1901 case of nominate contracts are regulated in order to prevent unfair terms. The law of obligations typically includes a duty to rescue which would make cases such as Hurley v. Eddingfield far less likely. Conversely, civil law jurisdictions are more likely to enforce penalty clauses and provide for the specific performance of contracts than their common law counterparts, which typically refuse to recognise clauses providing for damages greater than that required to adequately compensate the plaintiff.
While the majority of common law jurisdictions continue to rely on precedent and unmodified principles to determine issues under contract law, a significant minority of common law jurisdictions have enacted statutes governing contract law. Contract law in New Zealand is governed by the Contract and Commercial Law Act 2017, which comprehensively outlines rules regarding contracts and related areas of law. Notably, contract law in India, the most populous common law jurisdiction, is codified in the Indian Contract Act, 1872, which comprehensively outlines issues of contract law, versions of which remaining in force in Pakistan and Bangladesh. Although not a comprehensive code, the Singaporean Civil Law Act 1909 makes several provisions regarding contract law in Singapore. In America, the Uniform Commercial Code codifies several provisions of commercial law, including the law of contracts.
Assignment
Bien qu'une partie puisse généralement céder ses droits pécuniaires à sa discrétion, à condition d'en informer l'autre partie au contrat en temps utile, la plupart des juridictions imposent des limitations à la possibilité pour une partie de céder ses droits non pécuniaires ou ses obligations envers l'autre partie. Dans les juridictions de common law, une cession ne peut transférer une obligation, une charge ou un préjudice sans l'accord exprès du cessionnaire. Le droit ou l'avantage cédé peut être un don (tel qu'une renonciation ) ou être acquis par une contrepartie contractuelle , notamment financière. En droit chinois, une partie à un contrat peut céder ses droits « en tout ou en partie à un tiers », sauf si le droit est « incessible de par sa nature », « en vertu de la loi » ou en raison d'un accord entre les parties. Aux États-Unis, diverses lois limitent la responsabilité du cessionnaire, souvent pour faciliter l'accès au crédit, les cessionnaires étant généralement des prêteurs. Dans certains cas, le contrat peut être un instrument négociable dont le bénéficiaire peut devenir un porteur de bonne foi , similaire à un cessionnaire, à ceci près que des problèmes tels que l'inexécution du contrat par le cédant ne constituent pas un moyen de défense valable pour le débiteur. Aux États-Unis, la Federal Trade Commission a promulgué la règle 433, officiellement intitulée « Règle de réglementation commerciale relative à la préservation des droits et des moyens de défense des consommateurs », qui a « de facto aboli la doctrine du porteur de bonne foi dans les opérations de crédit à la consommation ». En 2012, la commission a confirmé cette réglementation.
Procédure et choix de la loi
Lorsqu'un litige contractuel survient entre des parties domiciliées dans des juridictions différentes, la loi applicable dépend de l' analyse des conflits de lois effectuée par le tribunal saisi de l'action en rupture de contrat. En l'absence de clause d'élection de loi , le tribunal appliquera généralement soit la loi du for, soit la loi de la juridiction présentant le lien le plus étroit avec l'objet du contrat. Une clause d'élection de loi permet aux parties de convenir par avance que leur contrat sera interprété conformément aux lois d'une juridiction spécifique.
Aux États-Unis, les clauses de choix de loi sont généralement applicables, bien que des exceptions fondées sur l’ordre public puissent parfois s’appliquer. Au sein de l’Union européenne, même lorsque les parties ont négocié une clause de choix de loi, les questions de conflit de lois peuvent être régies par le règlement Rome I.
clauses d'élection de for
En vertu de la Convention de La Haye sur les accords d'élection de for, le tribunal désigné par une convention d'élection de for est compétent, sauf si le contrat est nul en vertu de son droit interne, et ne peut refuser d'exercer sa compétence au motif qu'un autre tribunal serait plus approprié. De même, un tribunal non désigné est tenu de décliner sa compétence, sauf si le contrat est nul en vertu de sa loi, si une partie au contrat était incapable en vertu du droit interne de ce tribunal, si l'exécution du contrat entraînerait une injustice manifeste ou serait manifestement contraire à l'ordre public de son État, si le contrat ne peut être exécuté en raison d'un cas de force majeure, ou si le tribunal désigné a choisi de ne pas connaître de l'affaire. Les conventions d'élection de for prévues par la Convention de La Haye s'appliquent exclusivement aux affaires commerciales et ne s'appliquent donc pas aux relations de consommation, aux contrats de travail ou aux conventions collectives, aux questions relatives au droit de la famille ou à des situations similaires.
Dans les juridictions non signataires de la Convention de La Haye, une clause d'élection de for exclusive n'est pas nécessairement contraignante pour le tribunal. Après analyse des lois, des règles de procédure et de l'ordre public de l'État et du tribunal saisi, le tribunal visé par la clause peut juger qu'il n'est pas compétent, ou un tribunal d'une autre juridiction ou d'un autre lieu peut juger que l'instance peut se poursuivre malgré la clause. Dans le cadre de cette analyse, le tribunal peut examiner si la clause est conforme aux exigences formelles de la juridiction saisie (dans certaines juridictions, une clause d'élection de for ou de lieu ne limite les parties que si le terme « exclusif » y figure explicitement). Certaines juridictions n'acceptent pas une action sans lien avec le tribunal choisi, et d'autres n'appliquent pas une clause d'élection de for lorsqu'elles estiment constituer un forum plus approprié pour le litige.
Arbitrage
Si le contrat contient une clause d'arbitrage valide , la partie lésée doit soumettre une demande d'arbitrage conformément aux procédures prévues par la clause et sous réserve du droit de l'arbitrage applicable dans la juridiction désignée comme siège de l'arbitrage. De nombreux contrats internationaux prévoient que tous les litiges qui en découlent seront résolus par arbitrage plutôt que par voie judiciaire. Les sentences arbitrales sont généralement exécutoires de la même manière que les jugements des tribunaux ordinaires et sont reconnues et exécutoires internationalement en vertu de la Convention de New York , qui compte 156 États parties. Cependant, dans les États signataires de la Convention de New York, les sentences arbitrales bénéficient généralement d'une immunité, sauf s'il est démontré que la décision de l'arbitre était irrationnelle ou entachée de fraude .
Certaines clauses d'arbitrage ne sont pas exécutoires et, dans d'autres cas, l'arbitrage peut s'avérer insuffisant pour résoudre un litige. Par exemple, sauf à Singapour, les litiges relatifs à la validité des droits de propriété intellectuelle enregistrés peuvent nécessiter l'intervention d'un organisme public dans le cadre du système national d'enregistrement. Pour les questions d'intérêt public majeur qui dépassent les intérêts particuliers des parties à l'accord, telles que les allégations de violation de contrat par une partie pour infraction à des pratiques anticoncurrentielles illégales ou de violation des droits civiques, un tribunal pourrait autoriser les parties à porter tout ou partie de leurs griefs devant les tribunaux avant même la fin de la procédure d'arbitrage contractuellement convenue.
La plupart des juridictions de droit civil et la majorité des juridictions de common law hors des États-Unis limitent ou interdisent l’application des clauses d’arbitrage figurant dans les contrats d’adhésion . Par exemple, dans l’affaire Uber Technologies Inc. c. Heller ( 2020) , la Cour suprême du Canada a déclaré qu’une convention d’arbitrage incluse dans les contrats conclus par Uber avec ses chauffeurs était abusive et, par conséquent, inapplicable en vertu du droit ontarien . De même, la Loi type de la CNUDCI sur l’arbitrage commercial international et les législations qui en découlent restreignent l’applicabilité du cadre d’arbitrage à l’arbitrage commercial, excluant expressément les parties agissant en tant que consommateurs.
États-Unis
Aux États-Unis, trente-cinq États (à l’exception notamment de New York) et le district de Columbia ont adopté la Loi uniforme sur l’arbitrage afin de faciliter l’exécution des sentences arbitrales. Contrairement à la Loi type de la CNUDCI, la Loi uniforme sur l’arbitrage exige expressément qu’un tribunal confirme la sentence arbitrale avant qu’elle puisse être exécutée.
Les litiges entre clients et courtiers en valeurs mobilières sont presque toujours résolus par le biais de clauses d'arbitrage contractuelles, car les courtiers en valeurs mobilières sont tenus, en vertu de leur adhésion à des organismes d'autoréglementation tels que la Financial Industry Regulatory Authority (anciennement la NASD) ou le NYSE, de soumettre leurs différends à l'arbitrage. Ces sociétés ont alors commencé à inclure des conventions d'arbitrage dans leurs contrats clients, obligeant ainsi ces derniers à recourir à l'arbitrage en cas de litige.
Outre l'arbitrage prévu par la Loi uniforme sur l'arbitrage, l'État du Delaware dispose d'un second cadre d'arbitrage, la Loi sur l'arbitrage rapide du Delaware (DRAA). La DRAA vise à offrir aux « entités averties » une méthode « rapide, économique et efficace » de résolution des litiges commerciaux. Elle y parvient grâce à des délais accélérés et à des sanctions financières pour les arbitres qui ne rendent pas leur décision dans les délais impartis.
Singapour
Actuellement, Singapour applique deux cadres distincts d'arbitrage des litiges contractuels, qui diffèrent principalement quant à la possibilité pour les parties de saisir les tribunaux. En vertu de l'article 45 de la loi de 2001 sur l'arbitrage (Arbitration Act 2001), chaque partie ou le tribunal arbitral lui-même peut demander au tribunal de statuer sur « toute question de droit soulevée au cours de la procédure et dont le tribunal est convaincu qu'elle affecte substantiellement les droits d'une ou plusieurs parties ». L'article 49 prévoit que chaque partie peut interjeter appel d'une sentence arbitrale sur toute question de droit, sauf si les parties ont expressément exclu tout appel. Ces actions ne sont autorisées qu'avec le consentement des autres parties ou celui du tribunal arbitral (pour les questions préliminaires de droit) ou du tribunal (pour les appels). Ceci contraste avec la loi de 1994 sur l'arbitrage international (International Arbitration Act 1994), qui reprend généralement les dispositions de la Loi type de la CNUDCI sur l'arbitrage commercial international et restreint davantage l'accès aux tribunaux.
En 2020, l’ Académie de droit de Singapour a publié un rapport sur le droit d’appel dans les procédures arbitrales, évaluant les avantages et les inconvénients des deux cadres juridiques distincts. Ce rapport conclut que l’existence d’un droit d’appel favorise le développement de la jurisprudence et, par conséquent, offre une plus grande sécurité juridique aux parties à une procédure arbitrale. Le rapport identifie la possibilité d’un appel par défaut en vertu de l’article 69 de la loi anglaise de 1996 sur l’arbitrage comme un facteur contribuant à la popularité de Londres comme siège d’arbitrage dans les litiges contractuels internationaux. En conséquence, le rapport recommande de modifier la loi de 1994 sur l’arbitrage international afin de permettre aux parties d’opter pour un droit d’appel dans leur convention d’arbitrage, favorisant ainsi le développement de la jurisprudence et offrant une plus grande sécurité juridique aux parties qui le souhaitent, tout en maintenant l’absence d’appel par défaut afin de répondre aux besoins des parties qui souhaitent un règlement entièrement extrajudiciaire des litiges contractuels.
De manière unique, la loi de 1994 sur l’arbitrage international et la loi de 2001 sur l’arbitrage contiennent des dispositions (respectivement les parties 2A et 9A) autorisant explicitement l’arbitrage des litiges en matière de propriété intellectuelle, indépendamment de la compétence expresse conférée par le droit singapourien ou tout autre droit à un organisme désigné. Cette approche contraste avec celle généralement adoptée par la plupart des autres juridictions et permet aux parties à des litiges internationaux en matière de propriété intellectuelle de rechercher un règlement à l’étranger sans que cela n’affecte la reconnaissance des droits de propriété intellectuelle dans les juridictions où ils ont été délivrés.
Médiation et négociation
Si un contrat contient une clause de médiation ou de négociation valide, les parties devront généralement se conformer aux procédures de médiation ou de négociation prévues par le contrat avant d'entamer une procédure d'arbitrage ou un litige. Dans l'affaire Emirates Trading Agency LLC c. Prime Mineral Exports Private Ltd. , l'obligation de « discussion à l'amiable », constituant la première étape d'une démarche convenue de résolution des différends, a été jugée exécutoire.
La médiation est un mode alternatif de règlement des différends visant à résoudre les litiges entre deux ou plusieurs parties de manière amiable et non conflictuelle. Elle fait généralement intervenir un tiers neutre (le médiateur ou le conciliateur) qui aide les parties à parvenir à un accord. Cet accord peut ensuite, selon le droit applicable, être homologué comme sentence arbitrale ou décision judiciaire. En règle générale, les tribunaux suspendent la procédure lorsqu'une partie fait valoir l'existence d'un accord de médiation ou de négociation valide. Il est généralement permis à une personne désignée comme médiateur d'exercer également les fonctions d'arbitre, conformément à une clause hybride de médiation-arbitrage, si les parties ne parviennent pas à un accord amiable.
En règle générale, un accord de médiation peut être homologué par un tribunal de la juridiction en vertu de laquelle il a été conclu, et son enregistrement suffit à suspendre toute procédure arbitrale ou judiciaire portant sur les mêmes questions. Si les sentences arbitrales sont généralement exécutoires dans les pays tiers en vertu de la Convention de New York, les accords de médiation conclus dans le cadre de litiges contractuels internationaux sont exécutoires en vertu de la Convention de Singapour sur la médiation . Un accord de médiation conclu dans un litige contractuel international est appelé « accord de règlement international » et, dans les juridictions où la Convention de Singapour s’applique, les accords de règlement internationaux conclus dans d’autres États membres peuvent être enregistrés par un tribunal pour être exécutés au niveau national. De plus, les tribunaux des juridictions où la Convention s’applique suspendent les procédures s’ils sont convaincus qu’un accord de médiation valable, régi par le droit d’un autre État partie, couvre l’objet du litige, et l’accord de règlement international enregistré en vertu de la Convention suffit à empêcher l’introduction d’une procédure judiciaire ou arbitrale nationale.
Reconnaissance des jugements rendus à l'étranger
La Convention de La Haye de 2019 relative à la reconnaissance des jugements, qui n'est pas encore entrée en vigueur, prévoit un cadre harmonisé pour la reconnaissance des jugements commerciaux rendus à l'étranger en l'absence de clause d'élection de for valable. Inspirée de la Convention de La Haye sur l'élection de for, cette convention exclut également des matières telles que le droit de la famille, le statut et la capacité des personnes physiques, l'insolvabilité et les matières couvertes par d'autres conventions (par exemple, l'arbitrage, les accords d'élection de for, la responsabilité en cas de dommages nucléaires, la propriété intellectuelle, l'existence de personnes morales, etc.). L'article 5 de la convention prévoit que les jugements rendus à l'étranger peuvent être reconnus sous certaines conditions.
Types de contrats
Il existe différentes manières de catégoriser les types de contrats.
théorie des contrats
La théorie des contrats divise les contrats en contrats « complets » et « incomplets », reflétant si les parties à un contrat sont en mesure ou non de spécifier leurs « droits, devoirs et recours dans tous les états possibles du monde ».
contrats électroniques
Avec l'essor d'Internet et l'émergence concomitante du commerce électronique et des transactions sur titres électroniques, les contrats électroniques ont acquis une importance considérable au cours des deux premières décennies du XXIe siècle. De nombreuses juridictions ont adopté des lois sur la signature électronique, conférant ainsi aux contrats et signatures électroniques la même valeur juridique qu'aux contrats papier. À Singapour, la loi sur les transactions électroniques (mettant en œuvre la Convention des Nations Unies sur l'utilisation des communications électroniques dans les contrats internationaux et la loi type de la CNUDCI sur les documents électroniques transférables ) prévoit la validité des documents, signatures et contrats électroniques, tout en définissant des critères spécifiques pour les documents électroniques transférables. Afin de promouvoir et de simplifier l'utilisation des contrats électroniques et des documents connexes, cette loi prévoit une large reconnaissance des signatures électroniques et stipule expressément que les documents électroniques satisfont à toute exigence légale d'« écrit » pour un contrat ou tout autre document. De même, la troisième partie de la loi néo-zélandaise de 2017 sur le droit des contrats et le droit commercial codifie les dispositions relatives à la reconnaissance des contrats électroniques. En Inde, les contrats électroniques sont régis par la loi indienne sur les contrats (1872), qui prévoit le respect de certaines conditions pour la validité d'un contrat. La loi sur les technologies de l'information (2000) contient des dispositions supplémentaires relatives à la validité des contrats en ligne. Dans certains États américains, les échanges de courriels sont reconnus comme des contrats exécutoires.
contrats intelligents
An emerging category of electronic contract is the smart contract, which consists of computer program or a transaction protocol capable of automatically executing, controlling, or documenting legally relevant events and actions according to the terms of a contract or an agreement. The objectives of smart contracts are the reduction of need in trusted intermediators, arbitrations and enforcement costs, fraud losses, as well as the reduction of malicious and accidental exceptions. A number of U.S. states have passed legislation expressly authorising the use of smart contracts, such as Arizona, Nevada, Tennessee, Wyoming, and Iowa.
Consumer contracts
Legislation in many jurisdictions distinguishes between consumer contracts, where one party contracts as a consumer or private individual and not acting for a trading or professional purpose, and contracts between business traders. There are additional protections for people being enticed into consumer contracts and protection their rights against unfair terms. Examples of such legislation include the European Union's Directive on Unfair Terms in Consumer Contracts and derivative legislation implementing the directive within EU member states. Under Quebec law, promises or agreements entered into before securing a consumer contract are not considered binding.
Standard form contracts
Each jurisdiction takes its own approach to determining whether a standard form contract is an unconscionable contract of adhesion.
Canada
The doctrine of unconscionability restricts the enforceability of "unfair agreements that resulted from an inequality of bargaining power". The test for unconscionability applied by Canadian courts is to determine whether there was an inequality of bargaining power between the parties to the contract and, if so, whether this inequality resulted in the contract being an "improvident bargain" for the party with lesser bargaining power. The inequality criterion is satisfied where one party is unable to sufficiently protect its interests while negotiating the contract, while the improvidence criterion is satisfied where the contract "unduly advantages the stronger party or unduly disadvantages the more vulnerable". Improvidence must be measured with reference to the time of the contract's formation and involves a contextual assessment of "whether the potential for undue advantage or disadvantage created by the inequality of bargaining power has been realised".
Argentina
Under article 1119 of the country's civil and commercial code, a clause which "has for object or by effect cause a significant imbalance between the rights and obligations of the parties, to the detriment of the consumer" is considered an abusive clause; and, under article 37 of the country's consumer protection law, such clauses are generally unenforceable in Argentina. Similarly, consumer protection law in both Spain and Mexico limit the enforceability of such terms.
United Kingdom
The Unfair Contract Terms Act 1977 regulates contracts by restricting the operation and legality of some contract terms. It extends to nearly all forms of contract and one of its most important functions is limiting the applicability of disclaimers of liability. The terms extend to both actual contract terms and notices that are seen to constitute a contractual obligation.
The Act renders terms excluding or limiting liability ineffective or subject to reasonableness, depending on the nature of the obligation purported to be excluded and whether the party purporting to exclude or limit business liability, acting against a consumer.
It is normally used in conjunction with the Unfair Terms in Consumer Contracts Regulations 1999 (Statutory Instrument 1999 No. 2083), as amended by the Unfair Terms in Consumer Contracts (Amendment) Regulations 2001, which further defined a 'Financial Service Authority' as well as the Sale of Goods Act 1979 and the Supply of Goods and Services Act 1982.
Construction contracts
A range of contract types is available for use in contracting for construction work.
Freight and transport contracts
In an attempt to harmonise the complicated system of international law governing transport contracts, members of the Association of South East Asian Nations have adopted the ASEAN Framework Agreement on Multimodal Transport providing for standardised terms governing multimodal transport contracts within the bloc. The Civil Code of the People's Republic of China (CCPRC) makes similar provisions for multimodal transport contracts. Both the CCPRC and the ASEAN Framework provide for the primary multimodal transport operator to bear overarching contractual responsibility for damage or loss to the goods carried and provide for operators of particular legs of the transport contract to be treated as agents of the primary multimodal transport operator. In China, chapter nine of the civil code additionally provides standard terms for the carriage of both passengers and goods by each mode of transport.
With regard to maritime transport, common law jurisdictions additionally maintain special legal provisions regarding insurance contracts. Such provisions typically provide for the prohibition of contracts "by gaming or wagering" and prescribe special rules for double insurance, determining the existence of insurable interest, and governing the provisions that a maritime insurance policy must include.
In Europe, the international carriage of passengers by rail is governed by the CIV. The CIV establishes terms governing the transport of passengers, along with any accompanying articles (hand luggage, registered baggage, vehicles and trailers) and live animals. The traveller is responsible for full supervision of animals and their hand luggage.
In some common law jurisdictions, a distinction is made between contract carriers (who transport goods or individuals per private contracts) and common carriers (who are generally obliged to transport any passengers or goods). In some European civil law jurisdictions, the equivalent concept is referred to as a public carrier. While contract carriers negotiate contracts with their customers and (subject to international conventions) are able to allocate liability and refuse customers subject only to consumer protection or anti-discrimination laws, common carriers bear full liability for goods and passengers carried and may not discriminate.
Federal government contract types
The United States' Federal Acquisition Regulation (FAR), Part 16, describes the different types of contract available for use in federal government acquisition and when they may be used. In this context there are three main categories of contract: fixed-price contracts, cost-reimbursement contracts, and time-and-materials and labor-hour contracts. The Federal Acquisition Institute advises that selection of the best contract type is important, "as it is a driver of risk, incentives, and obligations for both the Government and the contractor". Government personnel are required by FAR 16.103(d) to record the reason why a particular type of contract was selected for each contract they let.
Contemporary developments in contracting
Visual contracting
Several attempts to present and record contractual agreements with more visual impact have been considered since around 2000, for example from a Scandinavian perspective, Helena Haapio et al in 2012 advocated "a visual turn in contracting" as a means of engaging those who read and work with contracts, improving understanding, easing implementation and avoiding disputes. Adrian Keating and Camilla Baasch Andersen noted that in eastern and northern Europe, including Germany, visualisation of contracts has been seen as promising in eastern and northern Europe, including Germany, and argued that the benefits of such a step "would seem apparent".
Fairer contracting and responsible contractual behaviour
Fairer standards of contracting and responsible contractual behaviour have been promoted by government bodies and civil society organisations, encouraged or mandated for public sector contracting, set out in guidance for both public and private sector contracting parties, and endorsed as an aim of public policy. The interdisciplinary Responsible Contracting Project sees "innovative contracting practice" as a means of improving the human rights of workers engaged in global supply chains.
In 2005–6, the Care Services Improvement Partnership, an arms-length agency which operated in the UK from 2004 to 2008, published a Guide to Fairer Contracting in two parts: part 1 covered the purchase of care placements and domiciliary care services in the UK social care market, and aimed to "open up a debate about what constitutes a fair contract", while part 2 covered writing specifications for fairer contracts. These documents were concerned with improving the relationships between commissioners and providers of care services, where effective contracting is seen as a skill which contributes to securing the best outcomes for recipients of care, and unfair contracting, especially unfair pricing, can increase the likelihood that the provider's business will fail and the service will be withdrawn. Deborah Clogg noted that a contractual document with "terms that appear only to reflect the interests of the purchaser" will appear to contradict any other expressions of "partnership" being adopted, and warned that leaving the contracting process to corporate lawyers or contract officers without a background in social care can be unproductive.
In construction, longer-term contracting and win-win contracting have been seen as desirable aims, and the offer of a "fair return" is seen as integral to effective contracting.
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![Contrat de mariage allemand, 1521 entre Gottfried Werner von Zimmern [de] et Apollonia von Henneberg-Römhild](https://images.worldlex.wiki/wikipedia/commons/thumb/d/dc/Heiratsbrief_Gottfried_Werner_von_Zimmern_Apollonia_von_Henneberg_1521_img02.jpg/960px-Heiratsbrief_Gottfried_Werner_von_Zimmern_Apollonia_von_Henneberg_1521_img02.jpg)
